Derecho de la Construcción Taller de Investigación de Derecho Administrativo - TIDA Universidad Nacional Mayor de San Marcos “La Obra Pública y el Contrato de Obra Pública: Elementos del Contrato de Obra: lo conflictivo y su relación con el arbitraje” Dr. Alex Campos Medina 17/01/11

Agenda La Obra Pública El Contrato de Obra Pública

La Obra Pública

La Obra Pública (1) Regularmente, ¿Quiénes necesitan la construcción de una obra? Estado Ministerios Gobiernos Regionales Municipalidades Privados Empresas Consorcios Privados Otras entidades autónomas distintas al Estado. Más C O N T R L Menos

La Obra Pública (2) Todos podemos construir, desde una casa, hasta un condominio lleno de departamentos, o vías que conecten la planta industrial de una minera con su planta administrativa.

La Obra Pública (3) Pero, ¿qué sucede cuando quien quiere construir es el Estado?

La Obra Pública (4) Cuando el Estado quiere construir, el legislador ha optado por imponerle un régimen mucho más gravoso, cauteloso y burocrático que el de los Privados. ¿Cuáles son las razones? Fiscales: El dinero con el que construye el Estado proviene de los tributos que todos pagamos. En consecuencia, se hace necesario un sistema de contrataciones que garantice su correcta utilización. Interés público: Aún sin provenir del dinero de tributos (por ejemplo, de donaciones internacionales), si es recibido por el Estado y está destinado a una finalidad pública, éste debe garantizar que se use la integridad del dinero para ello.

La Obra Pública (5) ¿Por qué el Estado se ve en la necesidad de realizar obras públicas? Necesidad de satisfacer el interés público o de la sociedad. Trasladar riesgos a la empresa que contrate con él, pues busca reducir costos (derivados de dichos riesgos) y maximizar la utilidad (traducida en el beneficio de la sociedad). Presupuesto debe buscar la asignación eficiente de recursos.

Contrato de Obra Pública La Obra Pública (6) Para la construcción de una obra: El Estado firmará un Los Privados firmarán un Contrato de Obra Pública Contrato Civil

El Contrato de Obra Pública

Mecanismo de Solución de Controversias El Contrato de Obra Pública (1): El Estado puede contratar la ejecución de una obra de diversas formas Modalidad Marco Legal Iniciativa de negocio Tipo de Contratos Mecanismo de Solución de Controversias Contratación de bienes , servicios y obra. D. Leg. 1017 (Nueva Ley de Contrataciones). DS 184-2008-EF (Reglamento de la Ley de Contrataciones) Estado CV de bienes, prestación de servicios, obra pública. Arbitraje Obligatorio Inversión Privada en Bienes del Estado - En infraestructura: DS 059-96-PCM y 060-96-PCM, y D.Leg. 1012 (Ley Marco de APP’s). y su Rgto. Concesión Usualmente Arbitraje Iniciativa Privada D.Leg. 1012 (Ley Marco de APP’s). Y su Reglamento. Ley 28059 y su Reglamento, en lo que no se oponga al D.Leg. 1012. Inversionista Concesión, Joint Venture, Asociación en Participación, Contrato de Gerencia, etc. Usualmente Arbitraje

El Contrato de Obra Pública (1): Elegir una u otra implica un gran reto… Modelo de Inversión Qué falta por hacer? Obra Pública: proyectos socialmente rentables (interés social). Invertir bien los recursos. APPs: proyectos no rentables, pero con expectativas de generar suficientes ingresos posteriormente. Garantizar un marco legal atractivo y garantista. Iniciativas Privadas: económicamente rentables. Garantizar el respeto de los inversionistas y una regulación de mercado justa. ¿Por qué no Funcionan? Falta de capacidad Gerencial del Gobierno Marco legal es Aún deficiente Inestabilidad Social Y Trabas Burocráticas

El Contrato de Obra Pública (2) Cuando se opta por la obra pública, se deberá sujetar, entre otras, a las siguientes normas: Ley de Contrataciones del Estado. Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado. Ley del Sistema de Control. Directivas de OSCE. Resoluciones de la Contraloría. Directivas del Ministerio de Economía y Finanzas. Etc.

Contrato de Obra Pública (5): Al comienzo… Felicidad

Contrato de Obra Pública (6): Pero después… CONFLICTOS

Contrato de Obra Pública (7): ¿Por qué tanto conflicto? Las cuatro patas de la mesa: El Contrato de Obra (asignación de riesgos) EXPEDIENTE TÉCNICO PRECIO SECUENCIA CONSTRUCTIVA PLAZO

Contrato de Obra Pública (7): ¿Por qué tanto conflicto? PRECIO PLAZO Mientras más dinero de por medio, más intereses encontrados. MÁS CONFLICTO. Mientras más tiempo dure la relación contractual, MÁS CONFLICTO. SECUENCIA CONSTRUCTIVA EXPEDIENTE TÉCNICO Mientras más complejo sea el orden de las partidas de la Obra, MÁS CONFLICTO. Mientras más compleja técnicamente sea la Obra, MÁS CONFLICTO.

Contrato de Obra Pública (8): ¿Por qué tanto conflicto? Plazos largos Montos significativos Contratos técnica y legalmente complejos Y en el caso de la obra pública: El Cliente es el ESTADO.

El Contrato de Obra Pública (3) ¿Son relaciones jurídicas estrictamente administrativas? ¿Son relaciones jurídicas estrictamente contractuales? ¿O son mixtas?

El Contrato de Obra Pública (4) ¿Son contratos con el Estado Peruano? ¿Son únicamente contratos con el Ministerio, con el Organismo Descentralizado, etc.?

Contrato de Construcción (9): ¿Por qué tanto conflicto? Los contratos de construcción son, por naturaleza y por sus propias características, relaciones fáctica y jurídicamente CONFLICTIVAS.