Tema: ETAPAS DEL PROCESO DE COMPARACIÓN Dra. Milushka Rojas Ulloa Derecho comparado Tema: ETAPAS DEL PROCESO DE COMPARACIÓN Dra. Milushka Rojas Ulloa

ETAPAS DEL PROCESO DE COMPARACIÓN Leontín Constantinesco Tres pasos consecutivos de los objetos de comparación: Conocimiento Comprensión Conclusión Dra. Milushka F. Rojas Ulloa

Estudiar cada uno de los objetos que van a ser comparados PRIMERA ETAPA APREHENSIÓN DE LOS ELEMENTOS A SER COMPARADOS Estudiar cada uno de los objetos que van a ser comparados Para ésta primera etapa se requiere Dra. Milushka F. Rojas Ulloa

PRIMERA ETAPA En areas de fidelidad intelectual Actitud mental PREDISPOSICIÓN DEL ANALISTA Actitud mental Despojarse de propios esquemas, categorías e instituciones jurídicas En areas de fidelidad intelectual Dra. Milushka F. Rojas Ulloa

PRIMERA ETAPA ANÁLISIS DE FUENTES JURÍGENAS Tomar contacto con el derecho extranjero a través de fuentes jurígenas auténticas y especializadas: Dra. Milushka F. Rojas Ulloa

ANÁLISIS DE FUENTES JURÍGENAS La Ley Ocupa importante lugar, aún en los países del common law Representada en compendios normativos llamados códigos En USA Leyes Uniformes, disposiciones federales pero que requieren aprobación expresa Dra. Milushka F. Rojas Ulloa

ANÁLISIS DE FUENTES JURÍGENAS Las sentencias (common law) poder vinculatorio Hacer una recopilación señalando un sumario de los hechos Principales argumentaciones Decisiones de cada juez Dra. Milushka F. Rojas Ulloa

ANÁLISIS DE FUENTES JURÍGENAS TENER EN CUENTA LA SUPREMACÍA CONSTITUCIONAL QUE HACE INEFICACES LOS ACTOS INFERIORES QUE CONTRADIGAN LA CONSTITUCIÓN Dra. Milushka F. Rojas Ulloa

POSIBLES PROBLEMAS DEL ANALISTA EN ESTA ETAPA 1 LA DIFICULTAD IDIOMÁTICA 2 FALTA DE IDONEIDAD EN LOS MATERIALES INFORMANTES 3 INSUFICIENCIA DE LA FUENTE POSITIVA PARA COMPRENDER EL OBJETO DE COMPARACIÓN Dra. Milushka F. Rojas Ulloa

LA DIFICULTAD IDIOMÁTICA La lengua del ordenamiento jurídico es desconocida El ordenamiento se encuentra plasmado en más de una lengua Acudir a versiones indirectas que merezcan confiabilidad No diccionarios – lenguaje jurídico es técnico. Ejm. D.Industrial vs D. Laboral Dra. Milushka F. Rojas Ulloa

FALTA DE IDONEIDAD EN LOS MATERIALES INFORMANTES Escogerse publicaciones oficiales por sobre obras particulares jurídicas Confrontar dos o más obras sobre cada punto verificando su objetividad y certeza Con cooperación real y constante a nivel internacional- diccionario polilingue Dra. Milushka F. Rojas Ulloa

INSUFICIENCIA DE FUENTE POSITIVA Posibilidad de leyes mal redactadas ocasionando errores en la interpretación Otro problema- institución regulada en la ley ya no tiene vigencia- no derogación expresa Debe recurrirse a la doctrina, jurisprudencia en busca de real interpretación, crítica y sugerencias Dra. Milushka F. Rojas Ulloa

SEGUNDA ETAPA COMPRENSIÓN DE LOS ELEMENTOS DE COMPARACIÓN Emplear técnicas de investigación social: Aprendido el objeto, captar su rol dentro de su ordenamiento y en relación con sus subordinados Cuestionarios, estadísticas, encuestas,etc Dra. Milushka F. Rojas Ulloa

COMPRENSIÓN DE LOS ELEMENTOS DE COMPARACIÓN Estas técnicas brindaran información sobre la efectividad del instituto , de su real vigencia Se verifica si las instituciones jurídicas sirven a su objetivo de regulación social o si están alejadas de la realidad propiciando zonas extrajurídicas o informales Dra. Milushka F. Rojas Ulloa

TERCERA ETAPA CONFRONTAR Y RELACIONAR LOS ELEMENTOS DE COMPARACIÓN Las etapas anteriores sirvieron para preparar el camino y acceso a la tercera etapa con los conocimientos suficientes Intenta que el analista realice sistemáticamente la comparación Dra. Milushka F. Rojas Ulloa

CONFRONTAR Y RELACIONAR LOS ELEMENTOS DE COMPARACIÓN Se da la exposición o fundamentación de las relaciones descubiertas porque sólo en ese momento se aportan nuevos conocimientos a la ciencia jurídica Dra. Milushka F. Rojas Ulloa

CONFRONTAR Y RELACIONAR LOS ELEMENTOS DE COMPARACIÓN Comprende tres objetivos: PRECISAR LAS RELACIONES DETERMINAR LA CAUSALIDAD DE LAS RELACIONES LA VALORACIÓN CRÍTICA Dra. Milushka F. Rojas Ulloa

PRECISAR LAS RELACIONES Para Constantinesco: la comparación es el acto por el cual se busca lo similar en lo múltiple y la identidad en la diferenciación Descubrir aquellas semejanzas y diferencias inmanentes en los objetos de comparación Preocuparse por características propias y su funcionalidad Dra. Milushka F. Rojas Ulloa

DETERMINAR LA CAUSALIDAD DE LAS RELACIONES Precisadas las semejanzas y diferencias entre los objetos de comparación, se debe explicar el motivo de tales relaciones Un mismo instituto jurídico puede responder en un Estado a una razón histórica, mientras en otro a una recepción Dra. Milushka F. Rojas Ulloa

DETERMINAR LA CAUSALIDAD DE LAS RELACIONES FACTOR POLÍTICO Causa primordial del derecho en estados contemporáneos. Las causas serían: los planes de gobierno, las promesas políticas de los candidatos, los acuerdos entre parlamentarios, los programas partidiarios, etc Dra. Milushka F. Rojas Ulloa

DETERMINAR LA CAUSALIDAD DE LAS RELACIONES FACTOR ECONÓMICO Aparece en la raíz de aquellas normas patrimoniales civiles Ejemplo: la teoría de la lesión en economías influenciadas por procesos inflacionarios; la adopción de la libertad contractual por Estados con economía de mercado. Dra. Milushka F. Rojas Ulloa

DETERMINAR LA CAUSALIDAD DE LAS RELACIONES FACTOR PERSONAL O FORTUITO Se presenta a través de la personalidad del legislador o del autor del proyecto legal y su entorno intelectual Ejm: Preparación alemana de Hozumi Nobushige redactor del CC. Japonés de 1987; formación europea del comparatista Rene David, autor D. Civil etiópe. Dra. Milushka F. Rojas Ulloa

DETERMINAR LA CAUSALIDAD DE LAS RELACIONES RECEPCIÓN Es la internación consciente de una institución u ordenamiento jurídico creado por una sociedad ajena, en otro Estado. Se ha comprobado que pueblos diferentes y sin contactos entre sí generen instituciones similares y hasta iguales, debido a creaciones espontáneas independientes Dra. Milushka F. Rojas Ulloa

DETERMINAR LA CAUSALIDAD DE LAS RELACIONES LA VALORACIÓN CRÍTICA Si de la confrontación aparecen similitudes resulta importante determinar la causalidad Señalar ventajas y desventajas, vacíos, omisiones y si son verdaderos medios de regulación social Dra. Milushka F. Rojas Ulloa

DETERMINAR LA CAUSALIDAD DE LAS RELACIONES VALORACIÓN CRÍTICA La valoración es un elemento esencial de cualquier comparación Tumávov, comparatista soviético, la comparación es una de las mejores posibilidades para una valoración auténtica Dra. Milushka F. Rojas Ulloa