INCIDENCIA DE LA MIFID SOBRE LAS ESI EN EL SUPUESTO DE SU NO TRANSPOSICIÓN.

- I) REMEDIOS DEL DERECHO COMUNITARIO ANTE LA NO TRANSPOSICIÓN. INCIDENCIA DE LA MIFID SOBRE LAS ESI EN EL SUPUESTO DE SU NO TRANPOSICIÓN. INDICE: - I) REMEDIOS DEL DERECHO COMUNITARIO ANTE LA NO TRANSPOSICIÓN. -II) EFICIACIA DE LA MIFID. CONSIDERACIONES GENERALES. - III) EFICACIA DE LA MIFID. ANÁLISIS POR CAPÍTULOS. - IV) ALGUNAS CONCLUSIONES. EL PAPEL DE LA CNMV.

I) Remedios del Derecho Comunitario ante la no transposición. I.A) EFECTO DIRECTO: -Requisitos: Norma clara y precisa. Mandato incondicional. No indispensable complemento legislativo estatal. -Ambito: Obligaciones hacer y no hacer. Relaciones verticales y horizontales.

I) Remedios del Derecho Comunitario ante la no transposición I) Remedios del Derecho Comunitario ante la no transposición. (continuación) I. A) EFECTO DIRECTO ( continuación.) Efecto directo de las directivas. Presupuestos. -Efecto directo vertical. Concepto amplio de Estado. La CNMV. -Efecto directo horizontal. Alcanze limitado.

I) Remedios del Derecho Comunitario ante la no transposición I) Remedios del Derecho Comunitario ante la no transposición. (continuación.) I.B) EFECTO INDIRECTO. Aplicación subsidiaria. Interpretación Dº Nacional en clave comunitaria. Principio interpretación conforme. No interpretación “contra legem”. También en relaciones horizontales.

I) Remedios del Derecho Comunitario ante la no transposición I) Remedios del Derecho Comunitario ante la no transposición. (continuación).. I.C) RESPONSABILIDAD DEL ESTADO. Último recurso. Responsabilidad por daños. I.D) REMEDIOS BÁSICAMENTE JUDÍCIALES. - Los remedios son solo remedios. No tranposición es nociva y criticable. Tribunales Nacionales. Recurso prejudicial. TJCE. Lentitud. Papel de la CNMV.

II. EFICACIA DE LA MIFID. CONSIDERACIONES GENERALES Esquema normativo Lamfalussy. MIFID + Directiva + Reglamento: Regulación extensa y precisa. - Requisitos efecto directo. Prohibición requisitos adicionales. Importancia del nivel 3. “Convergencia regulatoria”. “Principio adaptabilidad”.

II. EFICACIA DE LA MIFID. CONSIDERACIONES GENERALES (continuación). Efecto directo: Si: Derechos ESI. No: Obligaciones ESI. Relaciones con clientes. Situaciones jurídicas de “ derechos-obligaciones”. Necesidad exámen por capítulos. Efecto indirecto. Frecuente. Extensión y corrección legislación española del mercado de valores.

II. EFICACIA DE LA MIFID. CONSIDERACIONES GENERALES (continuación). Dº Sancionador. - No efecto directo. Principio legalidad penal. - No efecto indirecto. No creación tipos por vía hermenéutica. Problemática tipos “per relationem”. - Necesaria prudencia de la CNMV.

III. EFICACIA DE LA MIFID. ANÁLISIS POR CAPÍTULOS. III.1) REQUISITOS ORGANIZATIVOS INTERNOS. Contenido obligacional. No efecto directo. Legislación vigente muy completa=> facilita efecto indirecto. Formalización políticas y procedimientos. Planes de continuidad. Función de compliance. No exigibilidad. Registros. Plazo 5/6 años.

III. EFICACIA DE LA MIFID. ANÁLISIS POR CAPÍTULOS. (continuación). III.2) OUTSOURCING. - Regulación permisiva. Efecto directo. III.3) CUSTODIA DE ACTIVOS. La MIFID amplía capacidad actuación: - Cuentas omnibus. - Utilización valores. - Utilización fondos de dinero. Importancia del “due diligence” en selección.

III. EFICACIA DE LA MIFID. ANÁLISIS POR CAPÍTULOS. (continuación). III.4) CONFLICTOS DE INTERÉS. No efecto directo pero normativa española es muy completa. Research. Adiciones menores a la actual normativa sobre abuso de mercado. III.5) INCENTIVOS. Regulación básicamente limitativa. Dudoso efecto directo. Regulación vigente no plenamente coincidente.

III. EFICACIA DE LA MIFID. ANÁLISIS POR CAPÍTULOS. (continuación). III.6) INFORMACIÓN PRECONTRACTUAL Y POSTCONTRACTUAL. Contenido básicamente obligacional. No efecto directo, salvo situaciones permisivas. Algunas diferencias con legislación española. - No aplicación a clientes institucionales (con excepciones). - Información sobre comisiones. - Reporting. Plazo más favorable. - Contrato gestión de carteras. Normativa española muy completa y no se opone a MIFID.

III. EFICACIA DE LA MIFID. ANÁLISIS POR CAPÍTULOS. (continuación). III.7) TEST DE IDONEIDAD Y DE ADECUACIÓN. SERVICIOS PURA EJECUCIÓN. Tests no efecto directo. Cabe interpretación conforme normativa. Especialmente claro en gestión discrecional de carteras. Servicios pura ejecución. Situación permisiva. Efecto directo.

III. EFICACIA DE LA MIFID. ANÁLISIS POR CAPÍTULOS. (continuación). III.8) BEST EXECUTION. No efecto directo. Normativa española: menor alcance. Exigencia de un deber genérico, pero no reglas sobre políticas/procedimientos. Operatoria fuera de mercado. Consentimiento cliente. III.9) GESTIÓN DE ORDENES. Aplicación.

III. EFICACIA DE LA MIFID. ANÁLISIS POR CAPÍTULOS. (continuación). III.10) ASESORAMIENTO COMO SERVICIO DE INVERSIÓN. Efecto directo. - “Derecho” a constituir ESI. - No reserva de actividad. III. 11) AGENTES. Importancia Dº Nacional. III.13) ACTUACIÓN TRANSFRONTERIZA. Prestación de servicios => ninguna intervención regulador país acogida.

III. EFICACIA DE LA MIFID. ANÁLISIS POR CAPÍTULOS. (continuación). III.14) RUPTURA REGLA CONCENTRACIÓN. Efecto directo. MIFID prohibe requisitos adicionales. Interpretación conforme Art.36.3 LMV. Importancia best execution. III.15) INTERNALIZADORES SISTEMÁTICOS. Previsiones del Reglamento. III.16) OTROS DERECHOS DE LAS ESI.

IV. ALGUNAS CONCLUSIONES. EL PAPEL DE LA CNMV. MIFID: Eficacia (parcial) aún sin transposición. Efecto directo/indirecto. No transposición => inseguridad jurídica. Todos los órganos Estado favorecer máxima aplicación. CNMV mejor posicionada. Soluciones judiciales: dispersión/lentitud. Importancia orientaciones CNMV con el concurso de la industria.