Asociaciones Público-Privadas Proyectos de Prestación de Servicios y Solución de Controversias Dr. Herfried Wöss © Seminario Centro de Arbitraje de México Wöss & Partners, S.C. Tec de Monterrey 1 de julio de 2010, México, D.F.

Introducción y Antecedentes Contenido Introducción y Antecedentes Legislaciones de Proyectos de Prestación de Servicios en México La no-arbitrabilidad parcial en el proyecto de la Ley de Asociaciones Público-Privadas Conclusiones

Elementos de Asociaciones Público-Privadas Transferencia de riesgos del sector público al sector privado y clara asignación de riesgos entre ambos. Contratos a largo plazo y de tracto sucesivo (20 y más años) Pago de acuerdo con la prestación de servicios de manera satisfactoria (matrix) La construcción, mantenimiento y operaciones de activos son accesorios o previos a la prestación de servicios El Inversionista no recibe pago por capacidad o la construcción de un inmueble El Inversionista debe recuperar su inversión y lucrar una ganancia durante el plazo del Contrato al prestar sus servicios de manera satisfactoria Establididad económica en la relación contractual

Elementos de Asociaciones Público-Privadas Los PPSs se financian por el Inversionista con capital propio y a través de financiamientos de la banca comercial, BANOBRAS, el IFC y otras instituciones financieras Una vez maduro el proyecto, los ingresos pueden bursatilizarse Los pagos de la entidad pública se realizan de la cuenta corriente El servicio principal (servicio médico, edcación, impartición de justicia, etc.) se presta por parte del estado

Origenes Falta de financiamiento público por parte del Estado Mejor capacidad del sector privado (p.ej. hospitales) Primeros proyectos en Australia y en el Reino Unido (Iniciativa de Financiamiento Privado – PFI) en 1992 En México desde el 2005 (Hospital Bajío)

Ejemplos de Asociaciones Público-Privadas en México APPs en México Ejemplos de Asociaciones Público-Privadas en México Concesiones PIDIREGAS (Proyectos de Infraestructura de Impacto en el Gasto Diferido, 1995) BLT: Construcción, Arrendamiento y Transferencia OPF: Obra Pública Financiada Fondos de inversión (agua, carreteras y transporte) Contratos de Servicios Integrales (PEMEX y Distrito Federal) Contratos de Servicios Múltiples (PEMEX) Proyectos de Prestación de Servicios (“PPS”)

Legislaciones PPS en México En más de 17 entidades federativas Chiapas Durango Tabasco Estado de México Distrito Federal (Reglas) etc. En preparación: Acuerdo General del Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal

Leyes PPS Elementos de Leyes PPS Marco jurídico abierto y flexible, no tan rígido como en materia de obras y adquisiciones públicas Taller de Riesgos: taller de carácter técnico, financiero y legal para identificar, evaluar y cuantificar los riesgos de un proyecto de prestación de servicios

Autoridades Competentes Leyes PPS Estructura Autoridades Competentes Contraloría Autorización de un PPS Financiamiento y presupuesto Proyectos de Prestación de Servicios Objetivos Activos Asesoría especializada Gastos pre-operativos y operativos

Análisis Costo-Beneficio Leyes PPS Estructura Análisis Costo-Beneficio generación de beneficio iguales o mayores que el llamado proyecto de referencia asignación óptima de riesgos costo total del proyecto durante la vida del mismo beneficios de la integración de activos

Contrato de Prestación de Servicios Leyes PPS Estructura Contrato de Prestación de Servicios Objeto Duración Activos Contenido Mínimo Anexos técnicos Modificaciones Terminación Comité de Expertos Solución de Controversias

Obligaciones de pago del tribunal Leyes PPS Estructura Obligaciones de pago del tribunal garantía de recursos presupuestales y preferencia en el cumplimiento de obligaciones limites presupuestales actualizaciones adquisición de activos incumplimiento

Otorgamiento de Contrato Recurso de inconformidad Leyes PPS Estructura Contratación licitación pública restringida preselección concurso competitivo bases Otorgamiento de Contrato Recurso de inconformidad Sanciones Administrativas

Derecho aplicable al Contrato Derecho aplicable al Acuerdo General Leyes PPS Estructura Derecho aplicable al Contrato Derecho aplicable al Acuerdo General

Ley APP – Arbitraje (artículo 132) Leyes PPS Ley APP – Arbitraje (artículo 132) Las partes de un contrato de asociación público-privada podrán convenir en un procedimiento arbitral, de estricto derecho, para resolver las controversias que deriven del propio contrato y, en su caso, de las autorizaciones necesarias para el desarrollo del proyecto, en términos de lo dispuesto en el título cuarto del libro quinto del Código de Comercio. El procedimiento arbitral podrá convenirse en el propio contrato o en convenio independiente.

En todo caso, se ajustará a lo siguiente: Leyes PPS Ley APP – Arbitraje En todo caso, se ajustará a lo siguiente: Las leyes aplicables serán las Leyes federales Mexicanas; Se llevarña en idioma Español, y El laudo será obligatorio y firme para ambas partes. En su caso, sólo procederá el juicio de amparo.

Leyes PPS Ley APP – Arbitraje No podrá ser materia de arbitraje la revocación de las concesiones y autorizaciones en general, ni los actos de autoridad. La solución de controversias relacionadas con la validez legal de cualquier acto administrativo sólo podrá dirimirse por los tribunales federales

incongruencia entre los dos párrafos Leyes PPS Ley APP – Arbitraje incongruencia entre los dos párrafos las consecuencias del acto de autoridad deben ser arbitrables no es necesario excluir de la arbitrabilidad el acto administrativo

incongruencia entre los dos párrafos Leyes PPS Ley APP – Arbitraje incongruencia entre los dos párrafos las consecuencias del acto de autoridad deben ser arbitrables no es necesario excluir de la arbitrabilidad el acto administrativo

Ley APP – Arbitraje (artículo 133) Leyes PPS Ley APP – Arbitraje (artículo 133) Corresponde a los tribunales federales conocer de las controversias que se susciten de la interpretación o aplicación de esta Ley, así como de los actos que se celebren con fundamento en ella o en las disposiciones que de la misma emanen.

Ley APP – Arbitraje (artículo 134) Leyes PPS Ley APP – Arbitraje (artículo 134) Las autoridades que conozcan de las controversias que se susciten de la interpretación o aplicación de esta Ley, o de los actos que se celebren con fundamento en ella o en las dispociones que de la misma emanen, proveerán a efecto de que el desarrollo del proyecto, o la prestación del servicio objeto del contrato, no se vean interrumpidos.

Ley APP – Comité de Expertos Leyes PPS Ley APP – Comité de Expertos En caso de divergencias de naturaleza técnica o económica, las partes del contrato de asociacion público-privada tratarán de resolverlas de mutuo acuerdo y con apego al principio de buena fe En el evento de que las partes no lleguen a acuerdo, someterán la divergencia a un comité integrado por tres expertos en la materia de que se trate, designados uno por cada parte y el tercero por estos últimos

Ley APP – Comité de Expertos Leyes PPS Ley APP – Comité de Expertos El comité conocerá de aquellas divergencias de naturaleza técnica y económica, sin poder conocer de cuestiones jurídicas No queda claro cuando se establece y cuanto dure el comité Si el dictamen del comité es aprobado por unanimidad, será obligatorio para las partes De lo contrario, quedarán a salvo los derecho de cada una de ellas Solución inafortunada, hubiera sido mejor adoptar un Dispute Board

PPS son estructuras tipo de punto para proyectos de infraestructura Leyes PPS Conclusiones PPS son estructuras tipo de punto para proyectos de infraestructura Sus costos deben considerarse cuidadosamente La preparación de un proyecto requiere de al menos 6 a 9 meses El capítulo de solución de controversias en el proyecto de la Ley APP es deficiente

Blvd. Manuel Ávila Camacho 40-1606 Col. Lomas de Chapultepec Wöss & Partners, S.C. Torre Esmeralda I Blvd. Manuel Ávila Camacho 40-1606 Col. Lomas de Chapultepec 11700 Mexico D.F. Tel: (55) 2623-7100 Fax: (55) 2623-7200 E-mail: hwoess@woessetpartners.com http://www.woessetpartners.com