LAS FUNCIONES DEL DERECHO EN EL ESTADO DE DERECHO

Presentación del tema: "LAS FUNCIONES DEL DERECHO EN EL ESTADO DE DERECHO"— Transcripción de la presentación:

1 LAS FUNCIONES DEL DERECHO EN EL ESTADO DE DERECHO
ENRIQUE ZULETA PUCEIRO DERECHO ABIERTO Junio 2014

2 ESTADO DE DERECHO (Imperio de la Ley)
IMPORTANCIA DEL TEMA ESTADO DE LA CUESTION ENFOQUE ADOPTADO ESTADO DE DERECHO. Principios corolarios y desarrollos ESTADO DE DERECHO Y CRISIS DE LA LEGALIDAD HACIA UNA RECONSTRUCCION CONCEPTUAL IMPERIO DE LA LEY Y “BUEN GOBIERNO” IMPERIO DE LA LEY Y GOBIERNO DE LA COMPLEJIDAD UNA NUEVA AGENDA

3 IMPORTANCIA DEL TEMA 1. Crisis de la idea de soberanía estatal. Ocaso del orden mundial basado en el Estado – Nación. El impacto de la globalización y la crisis del Estado y sus supuestos socio-económicos, políticos e institucionales. 2. Crisis de la capacidad regulativa de la ley. Del derecho como ordenamiento piramidal al derecho como redes dinámicas y superpuestas. 3. Participación creciente de las funciones administrativas y judiciales en el ámbito y las funciones de la legislación 4. Tendencia creciente de los órganos legislativos y administrativos hacia una mayor delegación de funciones a los órganos jurisdiccionales. 4. Judicialización de la política y politización de la justicia 5. La ampliación de los márgenes de acceso a la justicia para la resolución de controversias en otro tiempo ajenas a la intervención de los magistrados. Paralelamente, efectividad decreciente en la protección de los derechos 6. Expansión del control de constitucionalidad tanto en lo referido a sus contenidos como a sus métodos y formas de habilitación de ejercicio de los derechos.

4 ESTADO DE LA CUESTION El desafío de los hechos: la emergencia de los autoritarismo competitivos a partir de los años 90 en el escenario de las democracias actuales. De los regímenes “en transición” a los regímenes híbridos de la posguerra fría. Las instituciones, reglas y procedimientos informales como “second best” de los gobiernos. “Lawlessness” como política publica de la emergencia económica y social . La generalización del fraude electoral, la corrupción y el clientelismo, La “presidencializacion” de los regímenes parlamentarios La emergencia del Neo-Constitucionalismo europeo La mundialización del control judicial de constitucionalidad El conflicto entre “republicanismo” y “populismo” constitucional

5 CONCEPTO DE ESTADO DE DERECHO DOS ACEPCIONES BASICAS DE LA NOCION DE IMPERIO DE LA LEY En un sentido débil o formal, la expresión designa cualquier ordenamiento en el que los poderes públicos son conferidos por la ley y ejercitados según las formas y de acuerdo con los procedimientos preestablecidos expresamente por la ley.   En un sentido fuerte o sustancial, la expresión designa sólo aquellos ordenamientos en los que los poderes públicos están además sujetos, limitados y vinculados no solo a la ley, sino al Derecho, no sólo en lo atinente a las formas sino, sobre todo, a los contenidos.

6 I. Principio de DIFUSION DEL PODER.
ESTADO DE DERECHO I. Principio de DIFUSION DEL PODER. Reconocimiento de la persona individual como sujeto de derecho Igualdad de los sujetos individuales ante la ley Principio de legalidad Reconocimiento constitucional de los derechos Revisión judicial de constitucionalidad

7 II. Principio de DIFERENCIACION DEL PODER
ESTADO DE DERECHO II. Principio de DIFERENCIACION DEL PODER Auto diferenciación del subsistema político-jurídico respecto del resto de los subsistemas sociales. Diferenciación interna del subsistema político-jurídico Incremento de la complejidad y procesos de especialización funcional según un principio general de eficiencia institucional. Conflicto entre instituciones legislativas y gubernativas Primado del poder legislativo y principio de legalidad Autonomía del Poder judicial

8 COROLARIOS La acción gubernamental debe someterse a reglas generales y publicas Principio de publicidad Principio de generalidad Principio de regularidad Principio de certeza Debido proceso formal y sustancial

9 RASGOS ESTRUCTURALES El derecho configura la forma más eminente de legitimación racional. La ley es expresión de la voluntad general y expresión cabal del principio democrático. Confianza en la capacidad de la razón para limitar al poder a través del derecho Convicción acerca de la igualdad sustancial y ultima de todos los seres humanos como presupuesto del principio de garantía a la dignidad, la libertad y la igualdad Confianza en la capacidad de organización y limitación racional del poder a través de un equilibrio entre sus diversas funciones y la afirmación del principio democrático en una de ellas –la función legislativa. Posibilidad de división racional del poder sobre la base de criterios eminentemente jurídicos. Afirmación del principio de la primacía legislativa como fundamento racional del esquema de fuentes del derecho. Sus corolarios son los principios de legalidad, jerarquía normativa, publicidad de las normas, irretroactividad de disposiciones sancionatorias, seguridad jurídica e interdicción de la arbitrariedad de los gobernantes.

10 MODELO IDEAL Los ciudadanos deben ser gobernados, pero sólo por personas debidamente autorizados por la ley para gobernar . Los ciudadanos deben ser gobernados únicamente de acuerdo con precedentes, leyes y otras formas de derecho, todas ellas reducibles a reglas que deben ser Generales Determinadas Claras Oficiales Públicas Constantes a traves del tiempo Uniformes Coherentes Susceptibles de acatamiento Moralmente legitimadas

11 CONDICIONES DE VIGENCIA
Generalidad: Bajo las condiciones del Estado de Derecho, un sistema de gobierno debe operar a través de reglas generales, todas o gran parte de las cuales deben dictarse con independencia de casos específicos evitando regulaciones ad hoc. Publicidad. Las reglas deben estar a disposición de quienes deben cumplirlas. Es decir que ser promulgadas y publicadas a través de un procedimiento que permite su conocimiento directo por parte de sus destinatarios. Prospectividad. Las reglas anteceden a los comportamientos que serán juzgados a la luz de las mismas. Regulan hacia el futuro y no sobre la base de una consideración retrospectiva. Claridad. Las normas deben ser comprensibles por sus destinatarios. Congruencia. Las reglas no deben contradecirse ni imponer deberes contradictorios. Conformidad. Los destinatarios deben ser capaces de conformar su comportamiento a las reglas. No pueden establecerse deberes imposibles de ser cumplidos. Estabilidad. Las reglas no deben cambiar con una rapidez que impida su conocimiento y observancia.

12 1. CRISIS DE LA LEGISLACION
Perdida de los atributos de sistematicidad, generalidad y estabilidad de la ley La ley como ordenamiento flexible, adaptativo, dinámico, descentralizado y negociado Carácter centrifugo y policentrico de la regulación Primacía de la regulación económica Generalización de los procesos de delegación legislativa Del derecho “solido” al derecho “soft” (souple, doux, flou …) Desmaterialización y desterritorializacion del derecho Inflación normativa

13 2. JUDICIALIZACION DE LA VIDA DEL DERECHO
Emergencia de una sociedad contenciosa Revolución de los derechos Activismo judicial La tentación contra-mayoritaria Expansión del control difuso de constitucionalidad Generalización del Debido Proceso

14 3. ESTADO DE EMERGENCIA Conflicto entre legitimidad y gobernabilidad
Lógica de la liberalización vs. Lógica de la emergencia Crisis de la división de poderes Ampliación de la esfera del derecho no-legislado “Lawlessness” Primacía de la auto regulación Multiplicación y aceleración de la delegación legislativa Principio de incertidumbre

15 IMPERIO DE LA LEY Y GOBIERNO DE LA COMPLEJIDAD LAS NUEVAS FUNCIONES DEL DERECHO
Forma del ordenamiento social Administración de la complejidad. Estructura de autoridad Instancia de administración de conflictos Instrumento de resolución de disputas Factor de integración socio-cultural Instrumento de pedagogía social Mecanismo de control social. Factor de conservación social Factor de innovación y cambio social Técnica de alentamiento y estimulo social Factor de modelación Instrumento de programación social Justificación ideológica

16 LA IDEA DE “BUEN GOBIERNO”
CONDICIONES BASICAS LEGITIMO PARTICIPATIVO EQUITATIVO TRANSPARENTE EFICIENTE TOLERANTE PLURALISTA RESPETUOSO DEL IMPERIO DE LA LEY MERECEDOR DE CONFIANZA CONTROLABLE ORIENTADO A LA CALIDAD AL SERVICIO DEL INTERES GENERAL

17 HACIA NUEVAS FORMAS DE INTERDEPENDENCIA
LEGISLACION JURISDICCION GOBIERNO

18 UNA NUEVA AGENDA DE PRIORIDADES
RENOVACION SUSTANCIAL DE DIAGNOSTICOS REPENSAR LA RELACION ENTRE EL DERECHO Y EL ESTADO PRIMACIA DE LAS INSTITUCIONES ENFOQUE ESTRATEGICO RECONCEPTUALIZAR LA DIVISION DE PODERES REDEFINIR EL LUGAR DE LA LEGISLACION RECONSTRUIR LAS BASES DEL CONSENSO DE LA CERTEZA COMO PREDECIBILIDAD A LA CONSTRUCCION DE LA CONFIANZA Y EL CAPITAL SOCIAL DEL IMPERIO DE LA LEY A LA GOBERNANZA SOCIAL