CONGRESO DE PROPIEDAD INTELECTUAL UNIVERSIDAD EXTERNADO DE COLOMBIA Octubre 11 del año 2007 LOZANO & ASOCIADOS DERECHO, COMPETENCIA & GLOBALIZACÓN María Clara Lozano Ortiz de Zárate MARIA CLARA LOZANO LOZANO & ASOCIADOS DERECHO, COMPETENCIA & GLOBALIZACIÓN

 EL CONCEPTO DE POSICION DE DOMINIO  LA RELACIÓN ENTRE COMPETENCIA & PROPIEDAD INTELECTUAL  LA INTERACCIÓN COMPETENCIA & PI EN ACUERDOS INTERNACIONALES (ABUSO PD)  EL ABUSO DE POSICIÓN DOMINANTE POR DPI  POSIBLES ACCIONES FRENTE AL ABUSO DE POSICIÓN DOMINANTE POR DPI  OTRAS PROPUESTAS MARIA CLARA LOZANO LOZANO & ASOCIADOS DERECHO, COMPETENCIA & GLOBALIZACIÓN

ANÁLISIS Y ESTRUCTURA MARIA CLARA LOZANO LOZANO & ASOCIADOS DERECHO, COMPETENCIA & GLOBALIZACIÓN

 La legalidad de la existencia de una posición dominante de mercado  El artículo 333 de la Constitución Política inciso 4°: “ El Estado, por mandato de la ley, impedirá que se obstruya o se restrinja la libertad económica y evitará o controlará cualquier abuso que personas o empresas hagan de su posición dominante en el mercado nacional.” MARIA CLARA LOZANO LOZANO & ASOCIADOS DERECHO, COMPETENCIA & GLOBALIZACIÓN

 Definición legal “La posibilidad de determinar directa o indirectamente las condiciones de un mercado.”  Delimitaciones doctrinales ◦ Una empresa o varias gozan de una posición de dominio en el mercado cuando pueden actuar de modo independiente. Sin tener en cuenta sus competidores, compradores, clientes o proveedores. MARIA CLARA LOZANO LOZANO & ASOCIADOS DERECHO, COMPETENCIA & GLOBALIZACIÓN

 Requisitos para la determinación de una posición de dominio ◦ Paso 1: Determinación del Mercado Relevante  El mercado Producto  El mercado geográfico  El marco temporal del análisis ◦ Paso 2: Determinación de la Capacidad de reacción MARIA CLARA LOZANO LOZANO & ASOCIADOS DERECHO, COMPETENCIA & GLOBALIZACIÓN

 El abuso de dicha posición dominante!  Es decir las conductas desplegadas por quien ostenta dicha posición dominante para restringir el acceso al mercado o eliminar competidores. Aquellas destinadas a alterar arbitrariamente las condiciones competitivas del mercado. MARIA CLARA LOZANO LOZANO & ASOCIADOS DERECHO, COMPETENCIA & GLOBALIZACIÓN

 Donde está el conflicto entre competencia y Propiedad Intelectual? ◦ En las finalidades o metas de una y otra disciplina ◦ La garantía del derecho de explotación exclusiva de la creación en un territorio específico (que tiende a generar un importante poder de mercado) ◦ Por regla general los derechos de exclusiva tienden a crear monopolios que permiten la determinación de la oferta y el precio de los productos MARIA CLARA LOZANO LOZANO & ASOCIADOS DERECHO, COMPETENCIA & GLOBALIZACIÓN

 La propiedad intelectual en tanto a restricción permitida a la libre competencia ◦ El equilibrio entre los distintos bienes jurídicos protegidos:  La estructura competitiva del mercado (mayor contestabilidad es deseable) con el consiguiente beneficio al consumidor, vs  Promover el conocimiento a través de la investigación: invenciones, innovaciones y creaciones asumiendo que este hecho también redunda en beneficio del consumidor. MARIA CLARA LOZANO LOZANO & ASOCIADOS DERECHO, COMPETENCIA & GLOBALIZACIÓN

 LAS MARCAS Y SIGNOS DISTINTIVOS ◦ De hecho, una aproximación al tema de las marcas indica que éstas son pro- competitivas ya que permiten la identificación por parte de los consumidores de los productos y servicios que se encuentran en el mercado. Preocupante en el ambito de que se exijan condiciones abusivas a los licenciatarios pero en principio no en relación con la generación de poder de mercado. MARIA CLARA LOZANO LOZANO & ASOCIADOS DERECHO, COMPETENCIA & GLOBALIZACIÓN

 LOS DERECHOS DE AUTOR  SECRETOS INDUSTRIALES: mayormente del ámbito de competencia desleal  LAS PATENTES: mayor fuente de problemas. 20 años de derecho de exclusiva. Generación de incentivos para la obtención de rentas monopólicas. MARIA CLARA LOZANO LOZANO & ASOCIADOS DERECHO, COMPETENCIA & GLOBALIZACIÓN

 La definición de Monopolio del TLC: ◦ monopolio significa una entidad, incluido un consorcio o una agencia de gobierno, que en cualquier mercado relevante en el territorio de una Parte sea designado como el proveedor o comprador único de una mercancía o servicio, pero no incluye a una entidad a la que se le haya otorgado un derecho de propiedad intelectual únicamente en virtud de tal otorgamiento; MARIA CLARA LOZANO LOZANO & ASOCIADOS DERECHO, COMPETENCIA & GLOBALIZACIÓN

 Particularmente llamativo el caso de los mercados muy dinámicos en innovación y competidos  Si el mercado no es dinámico y no cuenta con una política de competencia importante es más posible que el otorgamiento de un derecho de propiedad intelectual, particularmente las patentes sea sinónimo de monopolio. MARIA CLARA LOZANO LOZANO & ASOCIADOS DERECHO, COMPETENCIA & GLOBALIZACIÓN

 Art. 40 ADPIC: ◦ Reconocimiento: ciertas prácticas en la concesión de licencias de derechos de propiedad intelectual pueden afectar el comercio e impedir la transferencia y divulgación de tecnología. ◦ Las partes podrán consagrar en su legislación las prácticas que se constituyan en abuso de los DPI y que tengan un efecto negativo en la competencia del mercado correspondiente ◦ Posibilidad de implementar medidas de control de o para impedir dichas prácticas ◦ El listado de conductas abusivas allí incluido no es exhaustivo MARIA CLARA LOZANO LOZANO & ASOCIADOS DERECHO, COMPETENCIA & GLOBALIZACIÓN

 El hecho de que exista el derecho de propiedad intelectual no conduce NECESARIAMENTE a la existencia de POSICIÓN DOMINANTE Y/O DE CONDUCTAS ANTICOMPETITIVAS.  El hecho de que exista el derecho de propiedad intelectual no excluye a sus titulares o licenciatarios de la aplicación de las normas de competencia. MARIA CLARA LOZANO LOZANO & ASOCIADOS DERECHO, COMPETENCIA & GLOBALIZACIÓN

PODRÁN ser prácticas abusivas las siguientes:  Un criterio: las que se extiendan más allá de los derechos garantizados al titular del derecho de propiedad intelectual. Pasar los límites del derecho atribuido.  Dificultad del análisis: ¿dónde trazar la línea entre el ejercicio legítimo del DPI y el abuso de la posición dominante obtenida por DPI? MARIA CLARA LOZANO LOZANO & ASOCIADOS DERECHO, COMPETENCIA & GLOBALIZACIÓN

◦ Por ejemplo, en el marco de acuerdos de licencia, donde el licenciado es un potencial competidor:  Fijación de precios  Repartición de mercados  Control de la oferta en el mercado  RPM- FUP  Subordinación  Compras exclusivas MARIA CLARA LOZANO LOZANO & ASOCIADOS DERECHO, COMPETENCIA & GLOBALIZACIÓN

PODRÁN ser prácticas abusivas las siguientes: ◦ Precios abusivos ◦ Diferenciación de precios ◦ Negativa de licenciamiento ◦ Negativa de suministro MARIA CLARA LOZANO LOZANO & ASOCIADOS DERECHO, COMPETENCIA & GLOBALIZACIÓN

 Las indicadas en el ADPIC: ◦ Retrocesión: te licencio pero cualquier mejora me la tienes que licenciar a mí como titular. ◦ Condiciones que impidan la impugnación de validez: compromiso a no pedir nulidad de la patente ◦ Licencias conjuntas obligatorias: subordinación en licencias MARIA CLARA LOZANO LOZANO & ASOCIADOS DERECHO, COMPETENCIA & GLOBALIZACIÓN

 El conflicto planteado por las integraciones empresariales en caso de que el titular de la patente empiece a adquirir otras tecnologías competidoras MARIA CLARA LOZANO LOZANO & ASOCIADOS DERECHO, COMPETENCIA & GLOBALIZACIÓN

 El problema planteado por los sistemas de análisis en materia antitrust: ◦ Regla perse? O ◦ Regla de la razón?  Análisis estructural  Naturaleza  Propósito  Efectos MARIA CLARA LOZANO LOZANO & ASOCIADOS DERECHO, COMPETENCIA & GLOBALIZACIÓN

 Posibilidades de acción frente al abuso de una posición dominante generada con base en la concesión de derechos de propiedad intelectual: ◦ Investigación por violación de las normas de promoción de la competencia; ◦ Acciones populares por vulneración de un derecho colectivo como es el de la competencia; MARIA CLARA LOZANO LOZANO & ASOCIADOS DERECHO, COMPETENCIA & GLOBALIZACIÓN

 Están estas conductas contempladas en las prohibiciones específicas del artículo 50 del decreto 2153?  Si no lo están es aplicable el artículo 1 de la ley 155 de 1959? MARIA CLARA LOZANO LOZANO & ASOCIADOS DERECHO, COMPETENCIA & GLOBALIZACIÓN

◦ Regulación??? ◦ Acciones propias de los regímenes de propiedad intelectual:  Licencias obligatorias  Agotamiento del derecho: agotamiento nacional, regional bloque subregional UE, global: CAN en cualquier lugar. Decision de politica publica tomada ex ante por el legislador, decision 486 art. 54. Importaciones paralelas porque el mercado lo exige.  Control administrativo a contratos de tecnología MARIA CLARA LOZANO LOZANO & ASOCIADOS DERECHO, COMPETENCIA & GLOBALIZACIÓN

◦ Las excepciones del artículo 30 del ADPIC: limitadas a los derechos de patente o afecten la explotación normal ni perjuicio injustificado  Excepciones de enseñanza e investigación (importantes para la promoción de una competencia dinámica)  Excepción Bolar: TLC excepción art. 30 ADPIC registros previo a la extincion de la patente. MARIA CLARA LOZANO LOZANO & ASOCIADOS DERECHO, COMPETENCIA & GLOBALIZACIÓN

 Ignacio de León propuso en 2004 ◦ El desarrollo de normas de competencia en el marco del ADPIC para atenuar los efectos del monopolio legal.  Protección temporal con base en casuística regla de la razon  Determinación de una protección óptima (difícil de calibrar) caso por caso ◦ La eliminación del monopolio legal  Sacar a la autoridad del juego y dejar el tema al mercado, sus incentivos y a los agentes económicos. MARIA CLARA LOZANO LOZANO & ASOCIADOS DERECHO, COMPETENCIA & GLOBALIZACIÓN

MARÍA CLARA LOZANO ORTIZ DE ZÁRATE LOZANO & ASOCIADOS DERECHO, COMPETENCIA & GLOBALIZACIÓN E.mail: Carrera 12 No Tels: ; ; Bogotá - Colombia MARIA CLARA LOZANO LOZANO & ASOCIADOS DERECHO, COMPETENCIA & GLOBALIZACIÓN