JORNADAS DE LIBRE COMPETENCIA U.C. Algunas “luces” de la Resolución sobre la Fusión D&S - Falabella CRISTÓBAL EYZAGUIRRE B. 5 de Septiembre de 2008

 Definición de Mercado Relevante de Producto  Fusión de Conglomerado: Paralelo entre la doctrina comparada y los criterios del TDLC  Riesgo de Conductas Exclusorias y Colusivas  Rol de Economías de Escala y de Ámbito en la Resolución del TDLC  Dos Comentarios sobre Eficiencias  ¿Criterios Extrapolables? Principales Aspectos a Abordar

Mercado Relevante del Producto  Fusión de Conglomerado  “Ámbito de competencia” en relación con la operación consultada:  NO el de las líneas de negocio específicas de Falabella y D&S  “Este Tribunal considera … errónea la metodología … al pretender diseccionar el mercado … en compartimentos estancos absolutamente independientes…”  SÍ el de las “grandes superficies” de ventas de productos de consumo y el financiamiento de dicho consumo  Lo denomina “Retail Integrado”

TIENDAS POR DEPARTAMEN- TOS NEGOCIO INMOBILIARIO NEGOCIO FINANCIERO ASOCIADO TIENDAS DE MEJORAMIENTO DEL HOGAR SUPERMERCADOS AGENCIA DE VIAJES

TIENDAS POR DEPARTAMEN-TOS NEGOCIO FINANCIERO FINANCIEROASOCIADO TIENDAS DE MEJORAMIENTO DEL HOGAR SUPERMERCADOS BASE DE DATOS AGENCIA DE VIAJES

Causas que Motivaron Decisión del TDLC de Agrupar o Integrar los Mercados  Significativa complementariedad de gastos e inversiones que se comparten entre los segmentos de negocio  Ello origina cuantiosas economías de escala, de ámbito y de densidad “interdependencias relevantes”  Consultante: estimó las sinergias resultantes de la fusión en un rango entre US$2.330 y US$2.642 millones  “Sinergias de Información”:  Diversas líneas de negocio alimentan base de datos  Patrones de consumo y de endeudamiento  Tarjetas no bancarias y programas de fidelización son el instrumento  Base de datos irradia hacia cada segmento del retail integrado estrategias de fidelización, de marketing y de competencia “a la medida” del consumidor

Causas que Motivaron Decisión del TDLC de Agrupar o Integrar los Mercados fuentes propias de poder de mercado  Existencia de fuentes propias de poder de mercado a favor de operadores de retail integrado que alcancen “escalas significativas” de operación  Programas de fidelización y de marketing en base a las “sinergias de información” genera “switching costs”  Potencialidad de desarrollo de estrategias de ventas atadas  Posibilidad de beneficiarse de economías de escala y de ámbito derivadas de la “complementariedad en los costos”  Efecto disuasivo a la entrada o futura expansión

Retail Integrado ¿Creatividad Criolla?

 ABA:  “Cierto tipos de mercados son frecuentemente analizados no en referencia a un producto en particular, sino que en relación a un “grupo” de productos” cluster markets  Office of Fair Trading:  “En algunos casos el mercado de producto relevante puede consistir en “grupos” de lo que de otro modo serían mercados diferentes... Si esto es apropriado dependerá de la investigación… La perspectiva de los clientes será importante al evaluar el marco de referencia adecuado”.  Importancia de barreras a la entrada para que mercados diferentes puedan integrarse por economías de ámbito

 No es extraño que fusiones de conglomerado recurran a definiciones de mercado ad-hoc como “cluster markets”  Interrelación de mercados diversos fruto de economías de ámbito significativas es un caso  Relevancia de las significativas economías de ámbito estimada por la consultante  Preferencias de consumidores es otro criterio  Productos son complementarios si al adquirirlos de una misma firma reduce los costos de transacción o de compra del consumidor al punto que las firmas que producen uno de los productos no inciden significativamente en precios del integrado  Rol de sinergias de información: análisis prospectivo y dinámico  Programas de fidelización (acumulación de puntos por compra)  Beneficios por uso de tarjeta única para todas las líneas de negocio  Marketing directo y “switching costs” Criterios Utilizados para Agrupar Mercados ¿ventaja competitiva?

Origen de la denominación RETAIL INTEGRADO

Fusiones de Conglomerado y Riesgos a la Libre Competencia  Principales regulaciones y tratadistas coinciden en que riesgos a la libre competencia de fusiones de conglomerado son menores pero no inexistentes  R. Whish: “rarely lead to competition concerns, though a small number of cases do so”  Ver Guías de OFT, Comisión Europea, DOJ, principales tratadistas europeos y norteamericanos, ICN, documentos de OCDE, etc.  Preferencia de Política de Libre Competencia: Sanción ex- post, no represión ex-ante

Análisis Comparado de Criterios del TDLC y Criterios de Doctrina Comparada 1. Efecto en la estructura del mercado (OFT) portfolio power  OFT: “… podría lesionar la competencia” si competidores no integrados no pueden disciplinar a los integrados, dado su “portfolio power” o poder de mercado fruto de la integración  TDLC: aprobación crearía una entidad “con cobertura masiva sobre un conjunto muy significativo de plataformas de venta minorista… otorgando a la eventual empresa fusionada un poder de mercado muy difícil de contrarrestar … [otorgaría a Falabella] un manifiesto liderazgo en todas las dimensiones relevantes del retail integrado” (p.151) Fusión crearía un virtual duopolio en el mercado del retail integrado

2. Riesgo de “leverage” y “foreclosure” ( Comisión Europea, ICN, DOJ)  “La Combinación de productos en mercados relacionados puede otorgar a la entidad resultante la capacidad e incentivo de traspasar su posición de mercado fuerte de un mercado a otro mediante ventas atadas, en bloque u otras prácticas exclusorias” (Sección 93)  TDLC: “… la posibilidad de realizar … “marketing a la medida” plantea un riesgo no menor de … abusos … mediante estrategias de venta atada del bien con descuento y crédito de la tarjeta integrada” (p. 137). “las sustanciales ventajas de competencia que podría obtener … podrían ser traspasadas … en nuevos nichos de retail” en que participe en el futuro Análisis Comparado de Criterios del TDLC y Criterios de Doctrina Comparada

3. Lesión a la competencia potencial real y plausible (DOJ)  TDLC: “… la operación consultada … implicaría la desaparición de competidores muy relevantes, tanto actuales como potenciales”  Potencial de activos de D&S para desafiar a Falabella (p 99)  “capacidad competitiva produce un efecto disuasivo a la entrada o futura expansión (p 96) 4. Barreras a la entrada y desafiabilidad (DOJ, OFT, Comisión Europea, etc)  “… se considerará si una empresa puede replicar el grupo de productos … y si el grupo de productos representa una barrera en sí mismo a la entrada” (OFT)  TDLC: “escalas mínimas eficientes de operación …que son difícilmente replicables” (p 87)

Análisis Comparado de Criterios del TDLC y Criterios de Doctrina Comparada

Relevancia del Riesgo de Abuso y Colusión en Fusiones de Conglomerado Ganancias de Eficiencia Inherentes a la Fusión (Probabilidad que Infracciones Post-Fusión sean rentables) (Probabilidad que Infracciones Post-Fusión sean Desincentivadas por la Legislación Aplicable) (Magnitud de la lesión a la Libre Competencia por Causa de Infracciones Futuras) bloquear Fórmula Propuesta por Elhauge - Geradin para bloquear fusiones por riesgo de abuso futuro: >

Rol de Economías de Ámbito en Decisión del TDLC  Como elemento aglutinador del mercado grupal o de retail integrado: generan relación de interdependencia  Como elemento condicionante a la desafiabilidad del mercado de retail integrado: su relevancia las erige en BARRERA A LA ENTRADA  Incrementa la escala mínima eficiente de operación y competencia  Tratamiento de las economías de escala y de ámbito como barreras en legislación y doctrina comparada  Como eficiencia, pero en general no ponderables por no ser “inherentes” a la operación; MERGER SPECIFICITY

Dos Comentarios al Tratamiento de las Eficiencias  TDLC, en línea con la jurisprudencia y doctrina norteamericana y europea, exige que las eficiencias sean: “MERGER SPECIFIC” O INHERENTES  Opinión Personal: Duopolio Barreras a la Entrada Pasado Colusivo y Anticompetivo Dudas Razonables si eficiencias redundarán en beneficio de consumidores o de las propias consultantes (consumer welfare)

Incidencia del Tamaño del Mercado Chileno en Resolución

¿Criterios Extrapolables? Fusión de Conglomerado con : Significativas economías de ámbito Sinergias de Información “Portfolio Power” Definición de Retail Integrado como mercado de producto relevante: Duopolio Entidad resultante de la fusión sería líder indiscutido Riesgos anticompetitivos bajo un análisis prospectivo: Concurren los identificados por la doctrina y regulación comparada Trabas a la desafiabilidad del mercado: Barreras a la Entrada Historial con prácticas de abuso y de colusión Eficiencias: discutible su condición de “inherentes” e incierto y dudoso a quién beneficien en definitiva