Taller Internacional: “Alternativas al Régimen Internacional de Protección de Inversiones y al Sistema de Resolución de Controversias entre las ET y los Estados” Ecuador, Guayaquil, 25 y 26 de julio 2013 Propuestas de colaboración con el proceso de auditoría ciudadana del gobierno de Ecuador sobre TBIs

LA HERRAMIENTA DE LA AUDITORÍA Inicialmente, es necesario recalcar que la herramienta de auditoría – realizada con participación ciudadana - ha sido probada y aprobada por la importante experiencia ecuatoriana de auditoría de la deuda publica, por medio de la Comisión para la Auditoria Integral del Credito Publico - CAIC, la misma que posibilitó una reducción del 70% de la Deuda Externa ecuatoriana reflejada en Bonos (“Deuda Comercial” con la banca privada internacional).

AUDITORÍA DE LOS TRATADOS BILATERALES DE INVERSIÓN Examen de los procesos o ciclos operativos de operaciones involucradas en cada TBI, a fin de determinar si éstos:

La preparación para una auditoría empieza, en forma simultanea, con: (1) conformación de un equipo de trabajo, (2) recopilación de informaciones, y (3) la definición del enfoque del examen a realizarse. Es importante preparar un listado de la información básica necesaria: - Acuerdos Internacionales de Inversiones – AAI, bajo la forma de Tratados Bilaterales de Inversión – TBI, o los capítulos de inversión en los Tratados de Libre Comercio – TLC; - Legislación nacional e internacional relacionada a los tratados, especialmente los regímenes actuales para la protección de de las inversiones internacionales.

METODOLOGÍA para realizar la AUDITORÍA REVISIÓN e ANÁLISIS PRELIMINARPLANIFICACIÓNEJECUCIÓN DE LA AUDITORIAINFORME FINAL

Fase 1 - REVISIÓN y ANÁLISIS PRELIMINAR INFORME PRELIMINAR ANÁLISIS PRELIMINAR: Revisión general de documentos; Autorización formal; visitas a entidades de control RECOPILAR INFORMACIÓN: Documentos (Contratos, Acuerdos y Tratados Internacionales, Informes de Entidades de Control, Comunicaciones); Estadística y datos contables; Legislación CONFORMACIÓN DE EQUIPO PRELIMINAR

FASE 2 - PLANIFICACIÓN En base a lo verificado en la fase preliminar, se debe preparar el PROGRAMA DE AUDITORÍA CIUDADANA Motivo de la auditoría Objetivos Generales y Específicos Alcance Determinación de los grupos de trabajo Cronograma de ejecución Técnicas a aplicarse Tipos de Pruebas a realizar (Sustantivas y de Cumplimiento) Resumen de las evidencias (hallazgos) Firmas de Responsabilidad

Fase 2 - PLANIFICACIÓN Objetivos Generales: Determinar si los procesos que han originado la suscripción de convenios o tratados bilaterales fueron: adecuadamente reflejados, legales, legítimos, transparentes, carecieron de vicios, así como si ellos, originaron perjuicios morales y económicos al país, considerando para ello, los aspectos legales, contables, financieros, ambientales y sociales establecidos en cada una de las fechas.

FASE 2 - PLANIFICACIÓN Objetivos Específicos: Determinar si los TBI mantienen, por ejemplo: Instrumentación irregular, ilegal y no transparente. Beneficios tributarios Beneficios ambientales Tarifas subsidiadas Utilización indiscriminada de recursos naturales. Existencia de obligaciones adicionales Beneficios adicionales Otros aspectos específicos

FASE 3 - EJECUCIÓN DE LA AUDITORÍA En base al Programa de Auditoría, se conformarán sub-comisiones y grupos para la ejecución de la auditoría de cada objetivo general o específico elegido. Además de los temas económicos, es importante que una sub-comisión sea dedicada a los impactos sociales y ambientales de los TBI. Considerando que el trabajo de auditoría es un trabajo de equipo, se recomienda que las sub-comisiones y grupos de trabajo elijan una coordinación o supervisión general.

Fase 3 - EJECUCIÓN DE LA AUDITORÍA En caso de auditoría de los TBI, identificar por ejemplo: Las “cláusulas que limitan la capacidad para que los gobiernos receptores actúen en favor del fomento económico y el desarrollo sustentable, protejan el medio ambiente y la salud pública y defiendan a sus países de crisis financieras ya que si sus políticas públicas afectan las ganancias de las ETN o algunas de las libertades que les otorgan los TBI estas pueden demandar compensación”. (Citación: Manuel Pérez Rocha y Luciana Ghiotto) La relación entre el TBI y la existencia efectiva de inversión extranjera directa (IED);

Fase 3 - EJECUCIÓN DE LA AUDITORÍA Las exigencias inseridas en los TBI, como por ejemplo “liberalización financiera y de las inversiones a corto plazo e inestables, promovidas bajo los acuerdos de comercio e inversiones”, y sus consecuencias al país; Identificar la cláusulas de los “TBI que permiten a las corporaciones el evadir leyes, constituciones, así como cortes locales y nacionales, y demandar a Estados soberanos por millones de dólares ante tribunales arbitrales secretos y privados asociados al Centro Internacional de Arreglo de Diferencias Relativas a Inversiones (CIADI) del Banco Mundial, la Comisión de las Nacional Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (CNUDMI o UNICTRAL por sus siglas en inglés), la Cámara Internacional de Comercio (ICC por sus siglas en inglés), entre otros” ( Citación: Manuel Pérez Rocha y Luciana Ghiotto )

Fase 3 - EJECUCIÓN DE LA AUDITORÍA Identificar la cláusulas de los “TBI que permiten muchas veces una extraordinaria repatriación de lucros, facilitando también la exención tributaria y/o la evasión fiscal a través de los llamados acuerdos de doble tributación y los precios de transferencia”. (Citación: Manuel Pérez Rocha y Luciana Ghiotto) Verificar se hubo consulta previa a las poblaciones afectadas por inversiones relacionadas a los TBI.

Fase 3 - EJECUCIÓN DE LA AUDITORÍA RESUMEN DE HALLAZGOS El coordinador/supervisor de la comisión de auditoria debe realizar una supervisión pormenorizada de los trabajos, es decir, verificar que hayan sido aplicados de acuerdo a las instrucciones allí determinadas, en forma ecuánime, y que cuenten con los respaldos necesarios para que se considere un hallazgo que respalde la opinión del informe final. Cabe recalcar que el documentar evidencias de auditoria, o del examen especial, no sólo que respalda la calidad del trabajo de la equipe de trabajo y de los técnicos, sino que les respalda en sus aseveraciones emitidas a través del informe que debe elaborar como producto de su trabajo.

Fase 4 - ELABORACIÓN DEL INFORME FINAL El cumplimiento de las fases de una auditoría ciudadana convergen a la documentación de hallazgos y comprobación de la existencia de tratados ilegales, ilegítimos, debido a que se originan de procesos viciados y/o fraudulentos. Se debe considerar, en la redacción del informe final, para cada hallazgo los siguientes detalles: Condición/Causa/Criterio/Efecto Los resultados de la Auditoría Ciudadana originaran un informe y/o publicaciones que deben ser ampliamente divulgados, a fin de lograr una movilización social cada vez más fuerte.

Fase 4 - ELABORACIÓN DEL INFORME FINAL Estos resultados deberán trasladarse a entes de control institucional a fin de establecer responsabilidades administrativas, civiles y penales, así como constituirá la base para fundamentar luchas ciudadanas por la anulación y/o repudio de negociaciones y tratados; reparación de daños económicos, patrimoniales, sociales, ambientales y ecológicos, así como por el cambio de la estructura legal que ha sido modificada en privilegio de empresas transnacionales. Así, la Auditoría Ciudadana se convierte en una poderosa herramienta para los movimientos sociales auténticos que luchan por la verdad, justicia y equidad social.

Gracias, Maria Lucia Fattorelli