PERSPECTIVAS DEL ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL EN CHILE Y BRASIL ROL DE LOS ABOGADOS EN EL ARBITRAJE INTERNACIONAL 4 de diciembre de 2008                                                                                                                   

Establecer carácter final del laudo Por regla general, incluir cláusula institucional (¡NO optar por reglamento sin institución!) En todo caso, utilizar redacción amplia y clara (para evitar disputas jurisdiccionales o sobre validez o ámbito de aplicación de la cláusula) Definir los elementos de la cláusula: mejor momento (¡si no el único!) para lograr acuerdos Idioma Número de árbitros (y mecanismo de designación si corresponde) Sede: considerar factores prácticos y especialmente marco normativo-judicial (formalidades, restricciones, arbitrabilidad, recursos) Establecer carácter final del laudo Identificar elementos problemáticos (p. ej. Acuerdo Arbitraje MERCOSUR) EN EL ACUERDO DE ARBITRAJE: INCLUIR CLÁUSULA VÁLIDA, EFICAZ Y ADAPTADA AL CASO

EN EL ACUERDO DE ARBITRAJE: NUEVOS DESAFÍOS Adjudicación de expertos Elementos típicos: plazos cortos y decisión “todo o nada” ¿ADR o forma de jurisdicción? Requieren cumplir con requisitos mínimos de arbitraje en equidad Cláusulas escalonadas Establecen ADR obligatorios antes de arbitraje Útiles (y en algunas culturas jurídicas, indispensables) ¿Requisito pre-jurisdiccional? Deben Incluir mecanismo vinculante Incluir límites de tiempo y confidencialidad No interrumpen plazos de prescripción EN EL ACUERDO DE ARBITRAJE: NUEVOS DESAFÍOS

Ejemplo cláusula escalonada patológica

EN LA PREPARACION Y PRESENTACIÓN DEL CASO Identificar ordenamientos legales relevantes Desafío: presentar los argumentos y pruebas de manera persuasiva para árbitros de diversas tradiciones Evitar localismos o judicialización Reglas de la IBA: These IBA Rules on the Taking of Evidence in International Commercial Arbitration … are intended to govern in an efficient and economical manner the taking of evidence in international commercial arbitrations, particularly those between parties from different legal traditions. They are designed to supplement the legal provisions and the institutional or ad hoc rules according to which the Parties are conducting their arbitration Cuidar los costos (y, por lo mismo, la conducta procesal)

EN LA PRESENTACION DEL CASO: Admisibilidad amplia: Reglas de la IBA Art. 4.2: “Cualquier persona puede presentar testimonio como testigo, incluyendo a una de las Partes o, un directivo, empleado o representante de una de las Partes” Inexistencia de tachas (sin perjuicio de valor probatorio) Importancia de la inmediación y de la inmediatez Tipos de testigos: directos y expertos Fases prueba testimonial (escrita y oral) y participación abogados EN LA PRESENTACION DEL CASO: PARTICULARIDADES DE LA PRUEBA TESTIMONIAL

El abogado que presenta al testigo puede: Oponerse a las preguntas inductivas (Art. 8.1 IBA in fine) Oponerse a las preguntas especulativas o de interpretación (aunque sea como advertencia al testigo) (Si el examinador se refiere a un documento) pedir su exhibición al testigo antes de responder Si hay múltiples preguntas, exigir al examinador que las separe en preguntas individuales Hacer presente errores de traducción TESTIMONIO ORAL

CONTRAINTERROGATORIO DE TESTIGOS Función: establecer discrepancias y minar la credibilidad del testigo Prepararse adecuadamente con los documentos en el expediente y “question trees” No hacer una pregunta si no conoce la respuesta Mantener las preguntas “cerradas” y no preguntar más allá de lo necesario Ser cortés y respetuoso todo el tiempo Recordar que el auditorio es un tribunal (¡no un jurado!) CONTRAINTERROGATORIO DE TESTIGOS

CONTRAINTERROGATORIO DE EXPERTOS Carácter remunerado no es sinónimo de interés Preferir el jabbing por sobre el combate cuerpo a cuerpo ¿El experto ha tenido acceso a todo el material relevante? ¿Alguna suposición fáctica incorrecta? ¿Alguna conclusión sobre los hechos se encuentra fuera del área de conocimiento del experto? ¿Alguna discrepancia con sus escritos pasados? CONTRAINTERROGATORIO DE EXPERTOS