DIPLOMADO EN MEDIACIÓN Y CONCILIACIÓN Aspectos generales Universidad Autónoma de Baja California M.D.P. Rubén Cardoza Moyrón Octubre de 2008

Módulo I. Aspectos generales de la mediación y la conciliación Orígenes de la mediación y de la conciliación como sistemas de solución de conflictos. Ubicación de la mediación y de la conciliación dentro de los medios alternativos de solución de controversias. Concepto y fundamentos de la mediación. Concepto y fundamentos de la conciliación. Diferencias con otros medios alternos de solución de conflictos. Distintos enfoques del proceso de mediación. Experiencias de otras entidades federativas y países sobre la práctica de la mediación y de la conciliación en diversas áreas. Límites de la mediación y de la conciliación. Aptitudes, habilidades, campo de trabajo del mediador y del conciliador. Vías alternas de solución de conflictos, cambio de paradigmas.

Orígenes de la mediación y de la conciliación como sistemas de solución de conflictos.

Antecedentes Históricos de la Mediación y la Conciliación Antigua China (persuasión moral y acuerdo; no coacción). Japón: líder de la población. Asambleas africanas. Familias extensas.

Antecedentes Históricos... Antiguas Concepciones Religiosas Reglas Comerciales Fenicias Antigua Grecia Movimientos del Siglo XIX; Conferencias de la Haya

Antecedentes Históricos... Conciliation Act (Inglaterra, 1896) FMCS y sus antecedentes (EEUU, 1913-1947) Carta de la O.N.U. Carta de la O.E.A.

Antecedentes Internacionales del “Movimiento de Mediación” Comités del Buen Vecino (Polonia, años ’50) Programas de mediación: comunitaria, judicial, etc. de los años ’70 SPIDR, ABA (EU, 1976) Producción literaria extensa. Ley 24.573 (Argentina, 1995)

Desarrollo de la Mediación en México 1999 Curso de Formación de Mediadores con ANSP Y TSJQ 1998 Quintana Roo, Ley de Justicia Alternativa 2000 Querétaro, Centro de Mediación del HTSJ Formación de mediadores de B.C.S. 2001 Baja California Sur Distrito Federal Oaxaca Aguascalientes I Congreso Nacional de Mediación … 2007 (Oct. 19) … Ley de Justicia Alternativa de Baja California

Panorama Actual Mexicano Aproximadamente 30 programas de Mediación públicos Cursos de formación de mediadores y talleres en diversos lugares del país Alrededor de 12 leyes de mediación o justicia alternativa – reforma al 17 Constitucional Interés en el PJF por el desarrollo e implementación de la Mediación

Centros de Mediación en los Tribunales y Leyes de Mediación en México BAJA CALIFORNIA Ley en vigor Centros de Mediación en los Tribunales y Leyes de Mediación en México SONORA Centro funcionando CHIHUAHUA Ley en vigor COAHUILA Centro funcionando Ley en vigor TAMAULIPAS Centro funcionando Ley en vigor NUEVO LEÓN Centro funcionando Ley en vigor AGUASCALIENTES Centro funcionando Ley en vigor BAJA CALIFORNIA SUR Centro funcionando QUERETARO Centro funcionando CAMPECHE Centro funcionando HIDALGO Centro funcionando DURANGO Ley en vigor Centro funcionando TABASCO Centro funcionando PUEBLA Centro funcionando NAYARIT Centro funcionando GUANAJUATO Ley en vigor 8 Centros funcionando: León, Guanajuato, Celaya, Irapuato, Salamanca, San Miguel de Allende y 2 más VERACRUZ Ley en vigor Centro funcionando JALISCO Ley en vigor Centro funcionando QUINTANA ROO Ley en vigor 3 Centros funcionando: Chetumal, Cancún y Cozumel COLIMA Ley en vigor Centro funcionando ESTADO DE MÉXICO 9 Centros funcionando MICHOACÁN Centro funcionando OAXACA Ley en vigor Centro funcionando D.F. Ley en vigor Centro funcionando 10

Ubicación de la mediación y de la conciliación dentro de los medios alternativos de solución de controversias.

El Conflicto “La tensión entre dos o más entidades sociales (individuos, grupos u organizaciones) que proviene de la incompatibilidad de respuestas reales o deseadas”. Raven, Kruglanski, “Power and conflict” (1970)

… conflicto Surge cuando existen objetivos, fines o valores mutuamente incompatibles, o exclusivos, entre los seres humanos. Ambos grupos de valores pueden ser deseables, pero no pueden perseguirse simultáneamente; sino que tiene que elegirse uno a expensas del otro. Bernard,1978

Los ingredientes del conflicto 1. Diversidad y diferencias 2. Necesidades 3. Percepciones 4. Poder 5. Valores y Principios 6. Sentimientos y emociones 7. Conflictos internos

Los Factores de la relación conflictiva La preponderancia de algún factor determinará el carácter del conflicto a abordar Personales: Cuestiones de orden ideológico, individual o psicológico Situacionales: Incluyen los aspectos que se refieren a una cuestión o hecho circunstancial o permanente. Culturales: Aluden a un universo de sentidos y significaciones

Dinámica de los factores de la relación conflictiva PERSONALES SITUACIONALES CULTURALES

Reacciones Comunes Ante el Conflicto Conquista (polarización/fuerza). Huir del conflicto (evasión). Solución aparente (tape). Negociación (necesidades e intereses).

Reacción del Estado ante los Conflictos. Incremento del presupuesto en materia de seguridad; Creación de más juzgados y agencias investigadoras; Mayor equipamiento de cuerpos policíacos; Endurecimiento de penas y sanciones… … no obstante: Nuevos y más intensos conflictos

¿Qué hacer?

Gestión y Manejo de Conflictos Jurisdicción Resoluciones Admvas. Tradicionales Sistemas formales de solución de controversias Arbitraje Conciliación Mediación Alternativos (MASC)

Otros medios alternativos de resolución de conflictos Arbitraje: las partes acuerdan someterse a la decisión de un tercero, denominado árbitro, quien, en un proceso similar al de un juicio, dicta el laudo correspondiente, conforme a derecho, que se impone de manera coercitiva a aquellas. Mini-juicio: (mini-trial) dispositivo similar a un juicio en el que hablan los abogados, intercambian información, lo preside un consejero neutral y su decisión no es vinculante; al conocer los puntos de vista de la otra parte se ahorra tiempo y se puede llegar a un acuerdo.

Amigable composición: Método en el que un tercero, “amigo” de las partes en conflicto, trata de solucionar el mismo sin sujetar el procedimiento a normas de derecho preestablecidas y sin apegarse para la decisión más que a la equidad y buena fe. Evaluación neutral previa: Funciona como si fuera un perito judicial pero previo a entrar en el Sistema Judicial, en muchos casos esta evaluación evita el pleito, abaratando los costos y acortando los tiempos. Negociación: las partes en conflicto buscan la solución al mismo mediante el diálogo entre éstas, previo acuerdo, sin la intervención de un tercero en el proceso.

Concepto y fundamentos de mediación

Concepto de Mediación La mediación es un proceso no adversarial de solución de controversias en la que un tercero imparcial crea condiciones para que los participantes puedan construir una perspectiva común, diferente del problema, que incluya el reconocimiento de la visión del otro. Vecchi y Greco, 1999.

Concepto legal de Mediación Procedimiento voluntario por el cual dos o más personas involucradas en una controversia, asistidas por un tercero imparcial, conjuntamente participan en dirimirla y elaboran un acuerdo que le ponga fin, debido a la comunicación que este propicia. Art. 2, fracción VI, LJABC

Relaciones de cooperación ¿Por qué la mediación? Buscar el contacto con “el otro” Reducir la amenaza Establecer normas de conflicto Prevenir nuevos conflictos Relaciones de cooperación

Ocho Premisas de la Mediación El conflicto es sano, pero el conflicto no resuelto es peligroso. El conflicto por cuestiones de específicas se puede resolver a través de la mediación, el conflicto por razones de conducta se puede resolver en terapia. Casi todas las personas quieren llegar a un acuerdo.

Es más probable una negociación exitosa cuando las partes en disputa necesitan mantener una relación que cuando no avizoran ninguna futura relación. El resultado es responsabilidad de las partes. El mediador es responsable del proceso. Toda la gente tiene una “sabiduría interior”. La conducta del mediador se da de acuerdo a la situación. Hayness, 1997.

Ventajas de la Mediación Reducción de gastos judiciales. Reducción de tiempo utilizado en litigio. Control sobre quien resuelve el conflicto. Aumento de intervención de las partes. Potencial para la resolución creativa de problemas.

Breve vistazo al proceso de mediación Etapa de Preparación Acondicionamiento de un espacio físico adecuado Estudio del caso por el mediador para preparar sus intervenciones

Presentación e Inicio de la Mediación Presentación de las partes Apertura de la sesión de mediación (DAM) Reglas del procedimiento Acuerdo de confidencialidad (en su caso) Exposición individualizada del conflicto

Narración del Conflicto e Identificación del Problema Técnicas y Habilidades del Mediador Preguntar Escuchar Activamente Crear Confianza Permanecer Neutral Vínculo Comunicacional Rapport Dar empatía Lenguaje asertivo Parafraseo

Generación de Factibles y Cierre Detección de Intereses y Necesidades Generación de Opciones Recontextualización Selección de Opciones y propuestas Acuerdo

Principios de la Mediación Voluntariedad Confidencialidad Flexibilidad Neutralidad Imparcialidad Equidad Legalidad Honestidad

Concepto y fundamentos de Conciliación

Concepto de Conciliación La participación de una tercera persona que ayuda a los adversarios a solucionar su conflicto y que facilita el hecho de que sean ellos mismos quienes tomen las decisiones para los acuerdos. Pérez Fernández y Rodríguez Villa, 2003.

Concepto legal de Conciliación Procedimiento voluntario por el cual dos o más personas involucradas en una controversia, logran solucionarla, a través de la comunicación dirigida mediante recomendaciones o sugerencias de solución facilitadas por un tercero que interviene para tal efecto. Art. 2, fracción III, LJABC

Género próximo y diferencia específica Criterio a considerar Conciliación Mediación Tradición jurídica Administrativa y judicial Comunitaria y de extra-judicial Regulación Ampliamente regulada Regulada recientemente en leyes especiales Proceso El conciliador propone alternativas de solución al conflicto Las partes deciden por sí mismas la solución a la disputa

Naturaleza de la Conciliación Conciliación en materia administrativa Conciliación laboral Conciliación Judicial Ámbito de las leyes de Justicia Alternativa (Conciliación extra-judicial)

Características de la Conciliación Es una negociación asistida. Las partes buscan soluciones mutuamente satisfactorias. Intervención de un tercero neutral. Todos (incluyendo al tercero) pueden proponer fórmulas de arreglo. Las partes deciden. Manejo racional de la información.

Ventajas de la Conciliación Reducción de gastos judiciales (tanto en la conciliación judicial como en la extra-judicial). Ayuda a partes que tienen problemas para tomar decisiones informadas. Es pragmática, pues se enfoca en el acuerdo. Es más ágil que la mediación.

Breve vistazo al proceso de Conciliación (Iván Ormarchea) Preparación: Comprende los actos previos que el conciliador realiza para crear un clima de confianza y de las mejores condiciones. Presentación: llamada también fase introductiva. El conciliador realiza un monólogo donde se busca identificar a las partes y presentarlas. Versiones parciales: es la fase donde se discuten hechos y se escuchan las versiones de ambas partes.

… proceso de conciliación Redefinición del Conflicto: se elabora una especie de lista donde se plasman los puntos controvertidos, se redefine el conflicto y se determina cuáles son los intereses de las partes. Búsqueda de soluciones: esto promueve la creatividad entre las partes y el conciliador. Aquí se articulan intereses y se propicia el logro de soluciones satisfactorias. Acuerdo: es el resultado que pone fin al conflicto entre las partes.

Posible antinomia. ARTÍCULO 6. El mediador asistirá a los mediados en la elaboración del convenio que refleje íntegramente los acuerdos asumidos por las partes y les explicará los derechos y obligaciones que de él se deriven, así como su naturaleza una vez que se eleve a categoría de cosa juzgada. En caso de que las partes no pudieran llegar por sí mismas a un acuerdo que resuelva su conflicto, el mediador, a fin de lograr conciliarlas, les presentará alternativas de solución viables, que armonicen sus intereses, explorando formas de arreglo y asistiéndoles para elaborar el documento idóneo que dé solución adecuada al conflicto. Los procedimientos de mediación y conciliación se podrán realizar simultáneamente cuando el asunto así lo demande.

Conciliación Judicial (CPCBC) ARTÍCULO 272 BIS.- Es deber del juez conciliar a las partes, durante cualquier etapa del procedimiento, hasta antes de citación a sentencia. En los juicios ordinarios civil, se realizará una audiencia conciliatoria obligatoria, la cual será desahogada oralmente en forma previa a la audiencia de pruebas y alegatos, o bien, dentro de la primera audiencia de desahogo de pruebas que se hayan ofrecido por escrito. Es obligación del juez citar a las partes para que asistan a dicha audiencia de conciliación en forma personal y no por conducto de apoderado. El juez sin prejuzgar sobre el fondo del negocio, propondrá a las partes alternativas de solución al litigio, con el objeto de que diriman sus diferencias mediante convenio judicial, con el que pueda terminar la controversia y poner fin al procedimiento.

… Conciliación judicial De convenir las partes, una vez que se haya redactado el convenio respectivo se le dará vista del mismo a sus apoderados para que afinen sus términos, luego entonces el juez resolverá sobre la procedencia judicial de dicho convenio, para en su caso, elevarlo a la categoría de cosa juzgada. Caso contrario, se dará seguimiento normal al procedimiento, de conformidad a las disposiciones previstas en el primer párrafo del Artículo 273 de este Código. Para el cumplimiento de sus determinaciones, el juez podrá aplicar los medios de apremio establecidos en las fracciones I, II y IV del Artículo 73 de este Código, cuando una o ambas partes o sus apoderados dejaran de concurrir sin causa justificada al seguimiento de dicho procedimiento.

Los Enfoques o Modelos de la Mediación Tradicional (Fisher-Ury-Patton) Transformativo (Busch-Folger) Circular-Narrativo (Sara Cobb)

Lograr acuerdo basado en intereses de las partes Modelo de Tradicional Lograr acuerdo basado en intereses de las partes PREMISAS Evitar que los participantes se retrotraigan al pasado / “Ver a futuro” Desactivar emociones negativas Revalorizar puntos de acuerdo Del caos al orden EJE CONCEPTUAL Separar a las personas del problema Enfocar los intereses, no las posiciones Fomentar la generación de una variedad de opciones antes de decidir los acuerdos / MAAN-PAAN Insistir en que los resultados se basen en objetivos comunes

Eje Metodológico del Modelo Tradicional o de la “Negociación por Principios” POSICIONES INTERESES OPCIONES Criterios objetivos MAAN-PAAN PROPUESTAS SIN ACUERDO RECURRIR AL MAAN CON ACUERDO MEJOR QUE EL MAAN

CONCEPTO La negociación por principios busca la solución de los conflictos por sus méritos y no a través de un proceso tajante enfocado en que cada parte dice qué hará y qué no hará. Todos estos conceptos: Fisher, Ury y Patton, Obtenga el Sí, El Arte de Negociar Sin Ceder , Ed. CECSA, 2a ed., México, 2004.

Modelo Transformativo Transformar las relaciones humanas PREMISAS Debilidad y abstracción menguan la habilidad para enfrentar situaciones La gente necesita sentirse satisfecha consigo misma y en conexión con otros EJE CONCEPTUAL REVALORIZACIÓN, del Yo y del la capacidad de las partes para afrontar conflictos; RECONOCIMIENTO, de las cualidades y situaciones humanas del Otro.

Eje Metodológico Modelo Transformativo ESTRATEGIAS Orientar a las partes una hacia otra Abre el conflicto de las partes Orienta a una conversación constructiva Orienta a las partes a su propia agenda INTERVENCIONES Resumir Reflejar Silencios Orienta a las partes a la toma de decisiones Observaciones del proceso Preguntas abiertas Monitorear Alentar discretamente Palabras claves para alentar a moverse Respuestas no verbales

CONCEPTO El Modelo Transformativo busca responder productivamente a los conflictos, ayudando a transformar a los individuos comprometidos, a través del fortalecimiento del Yo y de la capacidad para comprender al Otro, por conducto de la revalorización (empowerment) y el reconocimiento. Todos estos conceptos: Baruch Bush, R. A. y Folger, J.P., La Promesa de la Mediación , Ed. Granica, Barcelona, 1996. 416 p.

Modelo Circular-Narrativo Lograr el acuerdo, con énfasis en la comunicación e interacción de las partes PREMISAS Conocer los significados que se otorgan a los hechos y actitudes de los otros / transformar la historia conflictiva en un proceso “Desestabilizar” las historias: evitar la colonización de la primera historia narrada; construir “historia alternativa” Del orden al caos “para encontrar un nuevo orden” Los relatos, propios y ajenos, reflejan aspectos de nuestra identidad Identificar los “tipping points” o momentos clave para la producción de nuevos significados EJE CONCEPTUAL a) Comunicación Analógica; b) Reconocimiento, de las cualidades y situaciones humanas del otro.

Eje Metodológico Modelo Circular-Narrativo PRE-REUNIÓN /REUNIÓN CONJUNTA Explicación sobre el proceso REUNIONES INDIVIDUALES CON C/PARTE Exposición sobre el conflicto/análisis intentos fallidos de solución creación de circularidad (qué quiere el otro) REUNIÓN DEL EQUIPO DE MEDIACIÓN Reflexionar s/historias; semejanzas-diferencias; historia alternativa REUNIÓN CONJUNTA Construcción de historia alternativa/Acuerdo

CONCEPTO El Modelo CN propone incrementar las diferencias que mantienen las partes en una disputa y, simultáneamente, legitimar a cada una de ellas, con el objeto de cambiar la historia que han construido individualmente y que instaló la disputa. La actividad esencial del Mediador será ayudar a los interesados a elaborar una nueva historia, a partir de la propia revalorización y la del otro, lo que intentará por medio de una comunicación de causalidad circular. Todos estos conceptos: Cobb, Sara. Empoderamiento y Mediación: Una perspectiva narrativa, en Negotiation Journal 9:3 (Juio de 1993), pp. 245-255. / “Espacios liminales en los procesos de negociación: atravesando umbrales interpretativos y relacionales”, en Mediadores en Red La Revist@. Año I, No. 1, (Septiembre de 2002). pp. 9-28.

La Mediación y sus ámbitos de aplicación Mercantil Penal Laboral Civil Comunitario Escolar Familiar...

Diferencias entre mediar y juzgar PROCESO MEDIACIÓN JUICIO ¿Quién decide? Las Partes El Juez ¿Quién controla? Las Partes El Juez/Los Abogados Procedimiento Informal Formal, con base en la Ley Tiempo para Días o semanas De meses a años resolución Reglas para las No existen El acordado o la Ley Pruebas Procesal Civil

PROCESO MEDIACIÓN JUICIO Publicidad Confidencial Normalmente Público Relación entre Cooperación Antagonista las partes Enfoque Acento en el Mira al pasado futuro Método de Compromiso Endurecimiento negociación de posturas Comunicación Se fomenta Bloqueada Resultados Ganar/Ganar Ganar/Perder Cumplimiento Generalmente Impugnado, por lo respetado regular

El papel del mediador Generar Opciones Facilitar el Proceso Manejar Emociones Mejorar la Comunicación Facilitar el Proceso Distinguir Posiciones de Necesidades Reconocer el Comportamiento Humano al Negociar

Perfil de los Mediadores Asertivos Honestos Intuitivos Empáticos Confiables Creativos Perseverantes

Sensibles a las necesidades e intereses de quienes viven en la ciudad Flexibles Conocedores del Conflicto Urbano Pacientes Sentido del Humor No es tan importante una profesión de origen, como sí lo es la capacitación para el desarrollo de técnicas y habilidades mediadoras

Horario de atención al público: Lunes a viernes ruben.cardoza@pjenl.gob.mx Centro Estatal de Métodos Alternos para la Solución de Conflictos del Consejo de la Judicatura Escobedo 508 esquina con 15 de Mayo, Colonia Centro, Monterrey, N.L. 64000 Tels. 20206460 y 20206000 ext. 6460 Horario de atención al público: Lunes a viernes de 8:30 a 16:00 horas