PRECIOS DE TRANSFERENCIA Ricardo Fenochietto Guatemala, Marzo 2010.

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1 PRECIOS DE TRANSFERENCIA Ricardo Fenochietto Guatemala, Marzo 2010

2 Precios de Transferencia Es difícil asignar con precisión los ingresos y egresos entre la casa matriz y las vinculadas. Numerosas transacciones que no se efectúan como entre empresas independientes. La manipulación de los precios fijados en las operaciones concertadas dentro de un grupo económico permite manifestar utilidades en jurisdicciones de menores niveles de tributación (Precios de Transferencia)

3 Normas contra Precios de Transferencia La primera referencia a normas contra PT se remonta a 1935 cuando se establece en el Internal Revenue Code la obligación de usar el precio de mercado para valuar transacciones de intangibles En 1979 la OCDE aconseja utilizar precio normal de mercado para valuar transacciones entre vinculadas.

4 Penetración en nuevos mercados o reducción de la competencia; Reducción del pago de aranceles o aprovechamiento de subsidios a la exportación; Otros objetivos

5 Las normas contra PT se aplican siempre a empresas vinculadas Definición OCDE: Dos empresas están asociadas si una de ellas participa, directa o indirectamente, en la dirección, control o capital de la otra, o si las mismas personas participan, directa o indirectamente, en la dirección, control o capital de ambas empresas. En general las definiciones son muchos mas extensas (ver por ejemplo, modelo de ley de PT elaborado por GTPT y aprobado por COSEFIN Empresas Vinculadas

6 En un país de LAC con una economía similar a las de CA por 2007 (en 2008) declararon 3.817 contribuyentes: 25 mil millones de dólares. De esta cifra el 43% corresponde a transacciones entre residentes, un 47% a transacciones entre un residente y un no residente y un 10% a transacciones entre un residente y una entidad localizada en un país de baja o nula imposición. Así mismo se ha identificado que el 50% del monto declarado en operaciones con no residentes, corresponde a transacciones con empresas localizadas en España, Estados Unidos, Suiza y Chile. Magnitud

7 Existen distintos mecanismos a efectos de comparar si las operaciones entre componentes de una misma empresa responden a prácticas de mercados. Métodos básicos o tradicionales. Descriptos por vez primera en el informe de la OECD de 1979. Pueden utilizarse en la medida que no existan grandes diferencias en las características de los productos y/o servicios involucrados. La principal ventaja de estos mecanismos es que proporcionan una forma directa de comparación Métodos de Ajuste

8 Mecanismo simple. Es el precio de mercado. Compara el precio que aplican empresas vinculadas con el que aplican empresas independientes en circunstancias similares. Requiere que el producto o servicio sea el mismo y al igual que el resto de los elementos del análisis, susceptibles de comparabilidad. El método puede aplicarse aun existiendo diferencias, en la medida que puedan hacerse ajustes razonables. Principal problema: a veces es muy difícil encontrar operaciones realizadas por partes independientes que sean similares a las realizadas por partes vinculadas. Tal vez en un país existan varios importadores de autos, marca XX (japonesa), pero uno solo que los importa desde México a través de una empresa vinculada, mientras que el resto opera de manera independiente e importa de otros países. 1.1. Método del precio comparable no controlado

9 Se parte del precio al cual un bien comprado a una empresa vinculada se vende a una empresa independiente. A este último precio se le resta el margen de utilidad y de gastos de venta de la empresa y este valor se compara con el precio al cual el bien se compró a la vinculada. Como margen de utilidad y gastos de venta pueden utilizarse los de una empresa independiente en una operación similar. Sin embargo, en este caso deberá efectuarse una comparación detallada (que incluye inventarios, costos de financiación, cantidad de bienes, etc.) para poder concluir que la operación efectuada entre las vinculadas es similar a la efectuada por una independiente. Ejemplos: Dos empresas distribuyen el mismo bien en un país, pero una (vinculada al fabricante del exterior) otorga garantía por cinco años y la otra no. Es probable entonces que el precio de venta de la independiente sea superior a de la vinculada y ello deberá considerase. 1.2. Método del precio de reventa

10 Parte del costo de producción en la empresa vinculada, importe al cual se le adiciona el margen de utilidad apropiado para el tipo de transacción y ese es el precio que utilizarían partes independientes. Este margen de utilidad es el obtenido por la empresa vinculada en las ventas del mismo producto a partes independientes o el obtenido por una empresa independiente en similares condiciones. Complejidad: la necesidad de definir el costo del producto para la empresa vinculada y productora y el margen de utilidad. Será necesario determinar si se trata de un costo estándar o de uno histórico, si debe o no incluir conceptos tales como las sub utilización de fábrica y mermas extraordinarias. 1.3. Método de costo más márgenes o costo adicionado

11 Corte Suprema de los Países Bajos (28/6/02) analizó la impugnación que la AT de Holanda había hecho de los precios utilizados por una compañía japonesa. Para ello la AT comparó los precios utilizados con los márgenes brutos de importación utilizados por empresas independientes. La Corte se pronunció a favor del contribuyente utilizando estos argumentos: - Corresponde al fisco la carga de la prueba. - El hecho que las decisiones sobre precios de importación y venta en Holanda fueran tomados por la casa matriz en Japón no era prueba suficiente de que los precios utilizados no fueran los mismos que empresas independientes. - Las leyes holandesas al igual que las recomendaciones de la OECD permiten hacer la comparación por el grupo de productos, no siendo obligatorio efectuarlo de a uno. Método de costo más márgenes o costo adicionado

12 A y B vinculadas, C y D no vinculadas Método del precio de reventa: A le vende a B y B a C. Tomo el precio de venta a C y le resto margen de utilidad y gastos de venta Método de costo mas márgenes: A le vende B. Tomo el costo de producción en A y el margen de utilidad de D que vende los mismos productos que A, y ese es el precio al cual debe valuarse la transacción entre A y B. Comparación

13 Las dos principales críticas que suelen efectuarse al principio del precio normal del mercado abierto son las siguientes: 1.no puede aplicarse a situaciones donde no existe un mercado, comunes entre empresas vinculadas, como la explotación de licencias. 2.Existen ciertas operaciones que realizan empresas vinculadas porque obtienen mutuos beneficios, como precios especiales, que no realizarían en condiciones similares a las que considerarían partes independientes. 2. Métodos alternativos

14 Ser comparable significa que ninguna de las diferencias entre las situaciones que se cotejan, si las hubiere, podrían afectar materialmente el elemento examinado en la metodología (por ejemplo, precio o margen) o que podrían efectuarse ajustes razonables para eliminar el efecto de tales diferencias. Análisis de Comparabilidad

15 Al efectuar la comparación entre la forma de valuar las operaciones por las empresas vinculadas y por las independientes deben considerarse al menos los siguientes factores: 1.Características de los bienes y servicios. En el caso bienes tangibles las características del bien (por ejemplo, la calidad). En el caso de los servicios, su naturaleza y plazo de contratación. En el caso de bienes intangibles si se trata de venta o cesión y en este último supuesto vigencia del contrato. 2. Análisis funcional. En las transacciones entre partes independientes hay una serie de factores que conforman el precio como el diseño, fabricación, armado, investigación, riesgos asumidos, etc. Cada función adicional implicará un aumento de precio. Análisis de Comparabilidad

16 3. Términos contractuales. Especialmente habrá que analizar la forma de distribuir los beneficios y los riesgos. 4. Circunstancias económicas. Podemos mencionar la dimensión y ubicación geográfica de determinados mercados, su inestabilidad, etc. 5. Estrategias comerciales. Entre ellas ingreso a nuevos mercados, publicidad, desplazamiento de competidores, etc. Análisis de Comparabilidad

17 Si bien las Directivas de la OECD aplicables en materia de precios de transferencias determinan que los métodos enunciados son los más adecuados para establecer el precio normal del mercado abierto reconoce que pueden presentarse dificultades prácticas para determinar los precios de venta, el costo y los márgenes. Dos métodos adecuados según OECD para establecer el precio normal de mercado abierto: el método de la división de beneficios y el de margen neto de la transacción. 2. Métodos alternativos

18 Consiste en atribuir los beneficios a través de una serie de indicadores como activos invertidos, remuneraciones pagadas y otros gastos. Esta metodología incluye comparar la rentabilidad de cada indicador, como por ejemplo los activos, con los de otras empresas que realizan actividades comparables. Ventaja: no requiere identificar operaciones comparables efectuadas entre empresas independientes. Desventaja a veces en un negocio determinado participan empresas vinculadas localizadas en muchas jurisdicciones (supongamos más de treinta países) y es muy difícil conocer los activos y gastos en cada una de ellas. Los Tribunales de India aceptaron determinar la utilidad por lo percibido sin incluir amortizaciones 2.1. Método de la división de beneficios

19 2.2. Método del margen neto de la transacción Este método analiza el margen neto de la transacción. Una vez determinado este margen se aplica a los costos u otra base, como los activos o el patrimonio neto. El problema de utilizar el margen de otra compañía reside en que puede verse afectado por diferentes motivos que van desde la eficiencia en el manejo de la misma hasta razones que justifiquen a esta última a trabajar con margen reducido, por ejemplo para desplazar a un competidor. En la cause Schefenackerr Motherson Ltd. Contra el fisco de India el Tribunal de apelaciones de Nueva Delhi sostuvo que el margen neto puede determinarse comparando flujos de caja (método financiero) sin incluir las depreciaciones

20 Las valoraciones aduaneras efectuadas por las empresas vinculadas o por independientes son aceptadas por la OECD como útiles para que las AT evalúen el precio utilizado en una transacción entre empresas vinculadas al principio de “arm’s length”. Información y documentación a solicitar Si bien las ATs deben contar con amplias facultades para solicitar la información y documentación que sea pertinente como para determinar si las operaciones con empresas vinculadas son similares a las efectuadas entre empresas independientes es recomendable que ella no se refiera a períodos prescriptos ni su obtención sea demasiado costosa. Valoraciones aduaneras

21 Información confidencial. Comparables secretos Aunque resulte sorprendente casi 1/3 de las ATs utilizan comprables secretos, es decir, sobre la base de información confidencial, que nos es público conocimiento ni puede ser verificada por el contribuyente. En EEUU, Canadá, Méjico, Austria, Francia, Alemania, Grecia, Suecia, India, Indonesia, Japón, Nueva Zelanda y Vietnam se pueden utilizar comparables secretos.

22 Temporalidad India obliga a usar información del mismo año Problema: porque las bases internacionales de comparables se alimentan de información obtenida una vez cerrados los ejercicios fiscales

23 1. Procedimientos de acuerdo mutuo. Previsto en el art. 25 del modelo de tratado de la OECD para evitar la DI. El acuerdo mutuo compromete a las ATs a extremar esfuerzos para llegar a un acuerdo sobre la normativa de ambos países a efectos de evitar que los contribuyentes deban tributar dos veces como consecuencias de ajustes efectuados por una o dos varias jurisdicciones. 2. Ajustes correlativos Previsto también por el modelo de convenio de la OECD (ap. 2 de su art. 9). En este caso un ajuste en menos efectuado por una AT de manera unilateral puede solucionar el problema planteado por ajuste de precios de transferencia. Mecanismos destinados a evitar y solucionar controversias

24 3. Precios de refugio seguro (safe barbour) En general, los mecanismos consisten en establecer los márgenes o bandas dentro de los cuales deben estar los precios elegidos por los contribuyentes. Un ejemplo de Safe Harfour es el art.19 del IR de Brasil el cual establece que se aceptará el precio de exportación utilizado para la venta de bienes o prestación de servicios con la vinculada cuando el precio medio sea superior al 90% del precio medio acordado por la empresa en operaciones en el mercado brasileño durante el mismo período y en condiciones similares; si la empresa no realiza operaciones en el mercado interno entonces se utilizará el de empresas comparables. Mecanismos destinados a evitar y solucionar controversias

25 4. Acuerdos Previos de Precio Pacto entre la AT y el contribuyente previo a la realización de una operación o conjunto de operaciones respecto de los métodos y mecanismos (índices, coeficientes, etc.) que se utilizarán para repartir los beneficios de operaciones entre empresas vinculadas en dos ó más jurisdicciones. El acuerdo puede ser suscriptos con una administración o más de una. Los APAs con más de una administración (aunque difíciles de encontrar en los hechos) y los procedimientos de acuerdo mutuo son importantes en cuanto evitan la DI. Mecanismos destinados a evitar y solucionar controversias

26 Glaxo. En 9/2006 Glaxo de US y el IRS anunciaron un arreglo extrajudicial por U$S 3,3 billones la más grande disputa del fisco norteamericano. Además, la contribuyente renunció a una causa por reintegro de U$S 1,8 billones. La controversia planteada demostró como los TEDI no solucionan el problema de la DI por completo, toda vez que el fisco de UK no reconoció el ajuste correspondiente. La controversia se planteó a partir de 1989 cuando el IRS alegó que la compañía Glaxo de US sobrevaluaba los pagos a la casa matriz de UK. Mecanismos destinados a evitar y solucionar controversias

27 Mientras Glaxo entendía que las ganancias debían atribuirse en gran parte a los gastos de investigación efectuados en RU sobre 6 medicamentos el IRS entendía que la gran utilidad obtenida en EEUU se debía a la estrategia de marketing única, intensiva y agresiva desarrollada en este país. Para el contribuyente el elevado valor al cual se vendía el principal medicamento (Zantac) se debía a las ventajas que mostraba respecto de su antecesor (la dosis diaria era menor y menores era los efectos colaterales) El IRS aplicó la regla del desarrollador asistente (Developer assister rule): la persona que colabora con el desarrollo de un intangible sin contraprestación se considera también propietario del mismo (actualmente esta regla se aplica sólo para intangibles no sujetos a registro). Mecanismos destinados a evitar y solucionar controversias

28 5. Fiscalizaciones administrativas simultáneas Son acuerdos operativos entre dos o más AT para verificar simultáneamente y de manera independiente, cada una en su respectivo país determinadas operaciones entre vinculadas. El objetivo es intercambiar luego información entre ellas (se determina las empresas, actividades y operaciones que cada AT monitoreará, verificará o fiscalizará así como también la periodicidad con la que se intercambiarán información) Mecanismos destinados a evitar y solucionar controversias

29 1. 90s y principios 2000 introducción normas contra PT. 2. Consolidación de procesos de selección y auditoria (Argentina y Méjico) 3. Formalismo sobre fondo, con excesivo requerimiento de documentación (Arg y Ecuador) u otros requerimientos (Méjico dictamen auditor). 4. Colombia, Venezuela, y Perú exigentes en requerimientos con penalidades por falta de presentación o no hacerlo en español. 5. No hay intercambio de información pero si de experiencias 6. México es el único país con practica en APA. Latinoamérica

30 A, una empresa localizada en Brasil, compro a otra brasileña (B) bienes que originalmente habían sido comprados a dos empresas vinculadas (C y D). Conforme la ley de Brasil B no era vinculada de A, C o D. La RF reguló la figura del tercero interpuesto y aplicó PT a la operación. La justicia de Sao Paulo dijo que no podía porque la ley no establecía esta figura, sino regulaciones de la Receita. En el sistema jurídico brasileño, solo pueden llenar vacios o complementar normas de mayor jerarquía, pero no ir contra ellas ni legislar tributariamente. Tercero Interpuesto

31 Medida Provisional 478/2009 cambios con el objeto de conferir mayores facultades de control. 1. Los métodos de Precio de Reventa menos utilidad y de importación mas utilidad reemplazados por el precio de venta menos beneficio. 2. Facultades al Ministerio de Finanzas para establecer márgenes de beneficios por sector 3. Legalización de regulaciones 4. Los contribuyentes deben identificar en su DJ el método utilizado Brasil

32 La OECD no establece un método único aplicable a todas las circunstancias, sino que debe elegirse aquél más apropiado para determinar el precio normal del mercado abierto. Al existir varios métodos podrá suceder entonces que no se obtenga un único resultado sino que existan varios como consecuencia de la comparación de varias transacciones. IRS y OECD: se confeccione un rango de valores entre todas estas transacciones comparables y si el precio utilizado por las compañías vinculadas queda dentro del mismo. Si en cambio el precio utilizado queda fuera del rango entonces deberá ajustarse. Selección del Método

33 Cuando por aplicación de alguno de los métodos permitidos se determinen dos o más transacciones comparables, se deberán determinar la mediana y el rango intercuartil de los precios, de los montos de las contraprestaciones o de los márgenes de utilidad. Si el valor fijado por el contribuyente se encuentra dentro del rango intercuartil, se considerará como pactados entre partes independientes. En su defecto, se considerará que el valor que hubieran utilizado partes independientes, es el que corresponde a la mediana disminuida o aumentado en un 5% Mediante este cálculo estadístico se evita el sesgo de los valores extremadamente altos o bajos que surjan de una muestra de comparables. Rango intercuartil en la legislación argentina

34 La RG AFIP 1122 establece el siguiente procedimiento para determinar la mediana y el rango intercuartil: 1. Se deben ordenar los valores en forma ascendente. 2. La mediana es el que queda en el medio. 3. Los rangos intercuartiles se obtendrá promediando el valor de la mediana con los extremos en valores absolutos. Rango intercuartil en la legislación argentina

35 Ejemplo. La empresa SA ha obtenido como precios comparables los siguientes: 70, 80, 90, 100 y 110. La mediana es 90 el rango intercuartil inferior 80 y el superior 100. Si el precio utilizado por las empresas vinculadas es 95 entonces no deben efectuarse ajustes. Si hubiera sido 105 sí debe efectuarlos y deberá valuar la transacción al valor de la mediana incrementado un 5% = 94,5. Supongamos que además de los valores anteriores la empresa encuentra un séptimo valor y en consecuencia contamos con una cantidad par: 70, 80, 90, 100, 110 y 120. La mediana es 95 (promedio entre 90 y 100) y los rangos intercuartiles: 82,5 y 107,5. Rango intercuartil en la legislación argentina