Ricardo Salazar Chávez 2008 El Silencio Administrativo Análisis Comparativo entre la Ley 27444 y la Ley 29060 Ricardo Salazar Chávez 2008

Estructura Básica del Procedimiento

Estructura del Procedimiento Administrativo ricardo salazar chávez Estructura del Procedimiento Administrativo Acto Administrativo Visto: El expediente N° 123- 2001 CONSIDERANDO: Que, Informe 1 dice sí Que, Informe 2, dice sí En aplicación de la Ley N° 26850, SE RESUELVE: Artículo 1°.- Otórgase la Autorización Firma Actuaciones Clases: Actuaciones de trámite Actuaciones que configuran motivo Motivo 2 (Informe 2) Iniciativa Por petición De Oficio Iniciación Motivo 1 (Informe 1)

Tipos de Procedimientos

Procedimientos Regidos por Normas Especiales (según materias) Esquema de los Procedimientos Administrativos desde Ley 27444 Procedimientos Regidos por Normas Especiales (según materias) Procedimientos Generales (Ley 27444) General Trilateral Sancionador

Desarrollo del Procedimiento en General (aplicable directamente al lineal y supletoriamente al trilateral y sancionador) Iniciación del Procedimiento Ordenación del Procedimiento - Naturaleza del procedimiento - Impulso - Medidas cautelares - Organización del expediente Instrucción del Procedimiento - Acceso a información. - Informes - Pruebas - Emisión del Acto Administrativo

Desarrollo del Procedimiento Trilateral Inicio del Procedimiento. Artículo 221°. Contenido de la Reclamación. Art. 222° Contestación de la Reclamación. Art. 223°. Pruebas. Art. 225°. Medidas Cautelares. Art. 226°. Impugnación. Art, 227°. Conciliación o Transacción Extrajudicial. Art. 228.

Desarrollo del Procedimiento Sancionador Caracteres de Procedimiento Sancionador. (Art. 234°) Procedimiento Sancionador. (Art. 235°)

Calificación de Procedimientos iniciados por petición del Administrado

Calificación de Procedimientos iniciados por petición del Administrado A.- Procedimientos de Aprobación Automática B.- Procedimientos de Evaluación Previa: b.1.- Con aplicación del Silencio Positivo b.2.- Con aplicación del Silencio Negativo

SILENCIO ADMINISTRATIVO

Silencio Administrativo Es un medio de protección a favor del administrado. El ordenamiento jurídico administrativo establece consecuencias a la inacción de la Administración Pública Es de dos tipos: - Silencio Positivo - Silencio Negativo

Efecto del silencio En el silencio positivo se entiende que existe pronunciamiento ficto en sentido favorable a la petición. En el silencio negativo, consideramos que también existe pronunciamiento ficto, pero en sentido negativo a la petición. Otros dicen que existen “efectos de la nada” (síndrome del Cíclope de la Odisea: “Nadie le sacó el ojo”).

Caso Especial En los procedimientos de aprobación automática habría una modalidad especial de aplicación de pronunciamiento ficto, en sentido favorable a la petición.

Análisis Comparativo entre la Ley 27444 y la Ley 29060

Comparación sobre concepto y regulación de procedimientos con aplicación del silencio

Análisis Comparativo Ley 27444 Ley 29069 Solicitudes cuya estimación habilite para el ejercicio de derechos preexistentes, (33º, inc.1) Se aplica Silencio Positivo Solicitudes cuya estimación habilite para el ejercicio de derechos preexistentes (1º, inc. a) salvo que mediante ellas se transfiera facultades de la administración pública (33º, inc.1) Se aplica Silencio Negativo Asimismo será de aplicación (sil neg) para aquellos procedimientos por los cuales se transfiera facultades de la administración pública o que habilite para realizar actividades que se agoten instantáneamente en su ejercicio . (33º, inc.1) o para el desarrollo de actividades económicas que requieran autorización previa del Estado (1º, inc. a)

Análisis Comparativo Ley 27444 Ley 29060 Recursos destinados a cuestionar la desestimación de una solicitud cuando el particular haya optado por la aplicación del silencio administrativo negativo (33º, inc, 2) Se aplica Silencio Positivo Recursos destinados a cuestionar la desestimación de una solicitud (1º, inc b) Procedimientos en los cuales la trascendencia de la decisión final no pueda repercutir directamente en administrados distintos al peticionario, mediante la limitación, perjuicio o afectación a sus intereses o derechos legítimos (33º, inc 3) Procedimientos en los cuales la trascendencia de la decisión final no pueda repercutir directamente en administrados distintos al peticionario, mediante la limitación, perjuicio o afectación a sus intereses o derechos legítimos (1º, inc c)

Ley 27444 Ley 29060 Todos los otros procedimientos a instancia de parte no sujetos al silencio negativo taxativo contemplado en el artículo siguiente (se refiere al 34º), (33º,inc 4) Se aplica Silencio Positivo salvo los procedimientos de petición graciable (…) que se rigen por su regulación específica. (33º, inc 4) Norma remisiva Los procedimientos de petición graciable (…) se rigen por su regulación específica. (Tercera Disp. Trans. Compl. y Final) y (procedimientos) de consulta que se rigen por su regulación específica (33º,inc 4) Los procedimientos (…) de consulta se rigen por su regulación específica. (Tercera Disp. Trans. Compl. y Final)

Ley 27444 Ley 29060 Los procedimientos de evaluación previa están sujetos al silencio negativo cuando se trate de alguno de los siguientes supuestos: Cuando la solicitud verse sobre asuntos de interés público, (34º, inc 34.1, numeral 43.1.1) Se aplica Silencio Negativo Excepcionalmente el silencio administrativo negativo será aplicable en los que se afecte significativamente el interés público, (Primera Disp. Transit. Compl. y Final) Incidiendo en salud medio ambiente recursos naturales la seguridad ciudadana el sistema financiero y de seguros el mercado de valores la defensa nacional y el patrimonio histórico cultural de la nación. la salud el medio ambiente los recursos naturales (y)el patrimonio histórico cultural de la nación la defensa comercial

Análisis Comparativo Ley 27444 Ley 29060 Cuando cuestionen otros actos administrativos anteriores, (34º, inc 43.1, num. 34.1.2) Se aplica Silencio Negativo (Recursos destinados a cuestionar) actos administrativos anteriores (1º, inc b) Se aplica Silencio Positivo salvo los recursos en el caso del numeral 2 del artículo anterior (34º, inc 43.1, num. 34.1.2)

Análisis Comparativo Ley 27444 Ley 29060 Cuando sean procedimientos trilaterales (34º, inc 34.1, num. 43.1.3) Se aplica Silencio Negativo (…) en aquellos procedimiento trilaterales (Primera Disp. Transit. Compl. y Final) y los que generen obligación de dar o hacer a cargo del Estado(34º, inc 34.1, num. 43.1.3) Y en los que generen obligación de dar o hacer del Estado (Primera Disp. Transit. Compl. y Final) y autorizaciones para operar casinos de juego y máquinas tragamonedas (Primera Disp. Transit. Compl. y Final)

Análisis Comparativo Ley 27444 Ley 29060 Los procedimientos de inscripción registral (34º, inc 34.1, num. 43.1.4) Se aplica Silencio Negativo (…) y en aquellos procedimientos de inscripción registral. (Primera Disp. Transit. Compl. y Final) Aquellos a los que, en virtud de ley expresa, sea aplicable esta modalidad de silencio administrativo (34º, inc 34.1, num. 43.1.5)

Análisis Comparativo Norma remisiva En materia tributaria y aduanera, el silencio administrativo se regirá por sus leyes y normas especiales. Tratándose de procedimientos que tengan incidencia en la determinación de la obligación tributaria o aduanera, se aplicará el segundo párrafo del artículo 163 del Código Tributario. . (Primera Disp. Transit. Compl. y Final) Norma remisiva Las autoridades quedan facultadas para calificar de modo distinto en su TUPA, los procedimientos comprendidos en los numerales 34.1.1 y 34.1.4, cuando aprecien que sus efectos reconozcan el interés del solicitante, sin exponer significativamente el interés general. (34º, inc 34.2)

Comparación sobre efectos del silencio

Efectos del silencio administrativo Ley 27444 Ley 29060 Los procedimientos administrativos sujetos a silencio administrativo positivo quedarán automáticamente aprobados en los términos en que fueron solicitados si transcurrido el plazo establecido o máximo, la entidad no hubiera comunicado al administrado su pronunciamiento (188º, inc 188.1) Los procedimientos administrativos, sujetos a silencio positivo, se considerarán automáticamente aprobados si, vencido el plazo establecido o máximo, la entidad no hubiera emitido el pronunciamiento correspondiente, no siendo necesario expedirse pronunciamiento o documento alguno para que el administrado pueda hacer efectivo su derecho, bajo responsabilidad del funcionario o servidor público que lo requiera. (…) (2º)

Efectos del silencio administrativo Ley 27444 Ley 29060 El silencio administrativo tiene para todos los efectos el carácter de resolución que pone fin al procedimiento. Sin perjuicio de la potestad de nulidad de oficio en el artículo 202 de la presente ley (188º, inc 188.2). (…) Lo dispuesto en el presente artículo no enerva la obligación de la entidad de realizar la fiscalización posterior de los documentos, declaraciones e información presentada por el administrado, conforme a lo dispuesto en el artículo 32 de la Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General. (2º)

Efectos del silencio administrativo No obstante lo señalado en el artículo 2, vencido el plazo para que opere el silencio administrativo positivo en los procedimientos de evaluación previa, regulados en el artículo 1, sin que la entidad hubiera emitido pronunciamiento sobre lo solicitado, los administrados podrán presentar una Declaración Jurada ante la propia entidad que configuró dicha aprobación ficta, con la finalidad de hacer valer el derecho conferido ante la misma o terceras entidades de la administración, constituyendo el cargo de recepción de dicho documento, prueba suficiente de la resolución aprobatoria ficta de la solicitud o trámite iniciado (…) (3º)

Efectos del silencio administrativo (…) Lo dispuesto en el primer párrafo (del art. 3º, sobre declaración jurada) será aplicable también al procedimiento de aprobación automática, reemplazando la resolución de aprobación ficta, contenida en la Declaración Jurada, al documento a que hace referencia el artículo 31.2 de la Ley 27444. (…) (3º) (…) En el caso que la administración se niegue a recibir la Declaración Jurada a que se refiere el párrafo anterior, el administrado podrá remitirla por conducto notarial, surtiendo los mismos efectos. (3º)

Efectos del silencio administrativo Ley 27444 Ley 29060 El silencio administrativo negativo tiene por efecto habilitar al administrado la interposición de los recursos administrativos y acciones judiciales pertinentes (188º, inc 188.3) Aún cuando opere el silencio administrativo negativo, la administración mantiene la obligación de resolver, bajo responsabilidad, hasta que se le notifique que el asunto ha sido sometido a conocimiento de una autoridad jurisdiccional o el administrado haya hecho uso de los recursos administrativos respectivos (188º, inc 188.4)

Efectos del silencio administrativo Ley 27444 Ley 29060 El silencio administrativo negativo no inicia el cómputo de plazos ni términos para su impugnación (188º, inc 188.5)

Responsabilidad del funcionario público.(4º) Denuncia del funcionario ante el OCI (5º) Procedimiento ante el OCI (6º) Responsabilidad del Administrado (7º)

Otras normas de la Ley Nº 29060. Seguimiento de los procedimientos administrativos por el OCI (8º) Inexigibilidad de requisitos no establecidos en el TUPA (9º) Adecuación de los procedimientos en 180 días, para entidades en general y para el Congreso (Sétima y Octava Disp. Compl. Trans. y Final)

Conclusiones 2.- Se mantiene el criterio básico que distingue los procedimientos por petición de los administrados: - Proced. de Aprobación Automática. - Proced de Evaluación Previa: - Con silencio Positivo - Con silencio negativo 1.- No existe cambio en el concepto de Silencio Administrativo.

Conclusiones 3.- En los aspectos sustantivos la Ley 29060 repite casi la totalidad de lo señalado en la Ley 27444. 4.- El único cambio sustantivo relevante es el del art. 1º, inciso b) y dos supuestos de aplicación de silencio. 5.-El mayor aporte de la Ley 29060, está en los aspectos de aseguramiento del cumplimiento de la normativa sobre el silencio administrativo. 6.- La Ley 29060 introduce redacción que puede generar confusión.