EL CONTROL DE LEGALIDAD A CARGO DEL REGISTRADOR DE COMERCIO CENTRO NACIONAL DE REGISTROS. 42º. ANIVERSARIO DEL REGISTRO DE COMERCIO EL CONTROL DE LEGALIDAD A CARGO DEL REGISTRADOR DE COMERCIO Rutilio Antonio Díaz Martínez.

En el ejercicio del Control de Legalidad, el Registrador de Comercio debe limitarse al contenido del documento, o debe incursionar en el negocio sustancial que se refleja en el instrumento presentado para su inscripción.

ANTECEDENTES Código de Comercio 1855 Código de Comercio 1882 Sistema judicial Normas mínimas de publicidad mercantil Inscripción de extracto de diversos documentos Escrituras de constitución y sus modificaciones; poderes de factores y sus revocaciones; gerentes; liquidadores; sentencias de nulidad del contrato de sociedad. Art. 12 Co.Com /1904.

REGIMEN ACTUAL Código de Comercio 1971 LRC 1973 Sistema Administrativo Renovación orgánica y sustancial de la publicidad legal mercantil Se dota de mayor contenido la regulación de la actividad registral mercantil LRC 1973 Se ocupa del significado jurídico de la inscripción; determina la responsabilidad personal del Registrador; establece los efectos de la publicidad formal (declarativa-constitutiva) Arts. 461, 462, 463 Co.Com. Arts. 2, 3, 4 y 5 LRC. Efecto constitutivo Arts. 25, 177, 183, 319, 324 C. Com

Cual es el Sistema que rige en materia registral comercial en E.S.? Por la Autoridad a cargo Administrativo. Art. 456 Co. Com. 1, 6 LRC. Por los efectos de la publicidad registral Mixto (Romano con influencia del Germánico) Organismo administrativo receptor y publicador de actos jurídicos relacionados con el tráfico mercantil y los comerciantes. Romano Los efectos de la publicidad son meramente declarativos, y la competencia registral solamente permite examinar aspectos extrínsecos del documento y del acto contenido en el mismo. Germánico Faculta para controlar la veracidad de los documentos y las declaraciones contenidas en ellos; y reconoce efectos constitutivos a las inscripciones.

Caracteres y finalidades del Registro de Comercio ORIGINA ACTIVIDAD JURISDICCIONAL-REGISTRAL El Registrador valora y decide sobre la admisibilidad o rechazo del documento presentado a inscripción. Arts. 472 Co.Com., 15 Inc. 3º LRC. DESPLIEGA UNA FUNCION ADMINISTRATIVA Respecto al procedimiento y efectos de los Estados Financieros empresariales sometidos a depósito registral. Arts. 475. VI, Co. Com. Lo mismo que la autorización de Libros sociales. Arts. 40 Co. Com., y 11 lit. h) LRC. CONFIERE PUBLICIDAD A LOS ACTOS QUE EN EL SE INSCRIBEN Permite una verdadera divulgación legal de los actos inscriptos a fin de dotarlos de oponibilidad frente a terceros. Finalidades Inmediata Certidumbre a las relaciones de responsabilidad Mediata Protección del comerciante o del tercero Finalidades

Co. Com LRC REGULACION DEL CONTROL DE LEGALIDAD El Registro de Comercio no es ni nunca ha sido un mero archivador de documentos, al que pueden acudir los interesados con el propósito de consultar su contenido. El legislador mercantil ha otorgado al encargado del registro el control de legalidad de cada uno de los documentos cuya inscripción exige la ley. Art. 471 IV. La calificación comprenderá: IV. La validez de las obligaciones, cuando el documento se refiera a ellas y de acuerdo con su propio tenor. Co. Com Art. 15 III. Los Registradores calificarán bajo su responsabilidad: III. La validez de las obligaciones, de acuerdo con el tenor del respectivo documento. LRC El Registrador ha de verificar que las cláusulas del documento sometido a inscripción se ajustan a la ley, y debe inscribir solamente aquellos que reúnen los requisitos de fondo y forma. Art. 1 LRC.

Manifestaciones prácticas del control de legalidad registral. Requisitos especiales Requisitos de la Escritura de Constitución Art. 22 Co. Com., y los de la S.A. Art. 194 Co. Com. Requisitos esenciales Cantidad de socios en una S. en C. Art. 93 Co. Com Aportes en una Ltda. Art. 103 Co. Com Prohibiciones de ley, o requisitos particulares Exclusividad en el uso de ciertas expresiones: “Banco”. “Titularizadora”, . Agregados obligatorios a ciertas denominaciones: “clasificadores de riesgo, corredores de bolsa” Cumplimiento de formalidades previas Acuerdo de disolución. Arts. 63 y 188 Co. Com. Acuerdos de nombramientos de factores, gerentes, liquidadores, administradores, auditores. Art. 13 LRC. Acuerdo de Llamamiento de suplentes y reincorporación . Art. 264 Co. Com. Acuerdos de fusión de sociedades. Art. 317 Co. Com.

¿Cuales son los alcances del Control de Legalidad? Debate doctrinario y fallos contradictorios. Disminución de las funciones del Registrador. Con facultades limitadas a recibir el documento, clasificarlo y ponerlo a disposición de los interesados Análisis de la regularidad formal del documento sometido a inscripción. Actividad similar al par inmobiliario Función Calificadora Función de control de legalidad sustancial Función burocrática Las facultades no se limitan al análisis formal del documento. El Registrador puede y debe analizar la legalidad del negocio en sí mismo, más allá de las formas documentales exteriores

EJERCICIO COMPARATIVO. Régimen jurídico salvadoreño Derecho comparado (Argentina) Art. 34 Co. Com. Rep. Argentina. El Registrador es responsable de la exactitud y legalidad de sus asientos. Art. 7 Ley Org. IGJ. Las inscripciones serán ordenadas previo cumplimiento de los requisitos legales que correspondan al acto a registrar. Art. 38 de la Resolución General I.G.J. No. 7/2005. Previo a ordenarse la inscripción, se verificará la legalidad del documento y del acto contenido en él, comprendiéndose en ello la verificación del cumplimiento de todos los requisitos formales y sustanciales que en cada caso correspondan. ACTIVIDAD REGISTRAL - FUNCIÓN DE CONTROL DE LEGALIDAD SUSTANCIAL. Art. 463 Inc. II Co. Com. El Registrador es personalmente responsable de las inexactitudes contenidas en los asientos que haya autorizado…. Art. 1 y 15 LRC. El Registrador responde del cumplimiento del principio de legalidad, que consiste en la calificación de los requisitos de fondo y de forma, de los documentos presentados. ACTIVIDAD REGISTRADORA – FUNCIÓN DE CONTROL DE LEGALIDAD FORMAL.

Control de legalidad formal Vrs. Control de legalidad sustancial. Determinación de requisitos formales y esenciales del documento Si el documento, acto o hecho es inscribible Si el documento cumple con los requisitos formales y de validez Capacidad y personería de los otorgantes Control amplio y profundo del documento adentrándose al negocio fundamental que le da origen La facultad de control legal comprende la apreciación de la legalidad del acto, en consideración al efecto de la totalidad del derecho. De no entender que el examen del documento comprende el control de legalidad el Registrador debería de inscribir sociedades manifiestamente infracapitalizadas, o sociedades de cómodo. El control NO se extiende a: la veracidad del acto Control de las declaraciones contenidas en el documento

JURISPRUDENCIA ARGENTINA La facultad para requerir la adecuación entre el capital y el objeto social se encuentran configurados dentro del control de legalidad que debe efectuar el juez de registro (Registrador). Maco SRL, J.N.Com. de Registro, 28/11/1980. Frente al rechazo de una inscripción fundado en la falta de cumplimiento del recaudo de la pluralidad de socios; se resolvió que: No existe pluralidad sustancial de socios si la participación social de uno de ellos es insignificante. Frannchia Raymond SRL. CNCom Sala E, 3/5/05. Es comprensivo del control de legalidad a cargo del registrador mercantil las observaciones efectuadas por este organismo a un estatuto de sociedad anónima constituida por profesionales de ciencias económicas para el ejercicio, entre otras actividades, de la abogacía. Price Waterhouse, CNCom Sala E, 28/4/2000.

CONCLUSIONES En El Salvador el sistema registral en materia de comercio es MIXTO El control de legalidad a cargo del registrador de comercio en El Salvador es “FORMAL”. El control de legalidad no se constriñe al análisis del documento, si no también importa el examen de validez de las obligaciones en él contenidas.