La Naturaleza del Derecho Abog. Alexander J. Peñaloza M

Teorias sobre el ser del Derecho Jusnaturalismo Historicismo Corrientes Sociologicas Positivismo

1. Jusnaturalismo Escuela de pensamiento para la que por sobre el Derecho Positivo (Derecho creado por los seres humanos mediante las normas juridicas que producen a traves de las fuentes del Derecho), existe un Derecho superior (Derecho natural) Derecho natural, que esta compuesto por un conjunto de valores que actuan como inspiracion de sus contenidos Y como guia de la actuacion y decisiones de los agentes del Derecho

1.1. Efecto del Derecho natural en el Derecho positivo 1. El Derecho positivo debe inspiriar sus contenidos en los valores del Derecho natural, de lo contrario la produccion del Derecho positivo no serian normas, sino imposiciiones arbitrarias 2. El agente aplicador del Derecho en sus actos, debera tomar en cuanta los valores contenidos en el Derecho natural para ajustar su conducta

1.2. Evolucion y aplicacion En roma, se aplicaron criterios de justicia y coherencia entre las diferentes respuestas aportadas por los magistrados y jurisconsultos En la Edad Media, las costumbres y el Derecho Canonico, tuvieron como paradigmas criterios jusnaturalistas

1.3. Las leyes según Santo Tomas 1. Ley Divina La que esta en al mente de Dios y no nos es accesible por completo 2. Ley Revelada Parte de la Ley Divina comunicada al ser humano a traves de la biblia 3. Ley Natural Parte de la Ley Divina que se manifiesta al hombre a travas de su propia observacion de la naturaleza; ej. El Derecho a la vida, libertad, etc 4. Ley Positiva O Ley Humana, que es la que el hombre crea (Derecho Positivo)

1.2. Evolucion y aplicacion En el siglo XVI, con el inicio de la era racionalista y empirista el jusnaturalismo alcanza un vertiginoso desarrollo En el siglo XVIII, se produce en Francia, una pugna entre quienes con fundamento jusnaturalista, defendian el antiguo regimen y quienes proponian uno nuevo La Declaracion de los Derechos del Hombre y el Ciudadano en su articulo 2, tiene caracteristicas jusnaturalistas

1.2. Evolucion y aplicacion Lo que hasta entonces habia sido creacion juridica de poderes e instituciones, pasaba a ser monopolizado e institucionalizado por el Estado, en su desarrollo y consolidacion de la conception democratica – representativa En el siglo XIX, la evolucion dialectica entre Estado y Derecho, el jusnaturalismo paso de ser el elemento dinamico de creacion de contenidos normativos e inspiracion de conductas en los agentes del Derecho, a ser la justificacion racionalista de lo que quiere el Estado

1.2. Evolucion y aplicacion Asi, la teoria democratica – representativa cumple el rol justificante de la razon de ser del Estado Hoy la teoria de los Derechos Humanos cumple el rol justificante Identificandosele como concepcion superior del Derecho positivo. Inspira el contenido de sus normas como la conducta del agente que aplica el Derecho, a traves de sus variadas tecnicas

2. El Positivismo Inicia su preponderancia en el siglo XIX y la adquiere en los primeros decenios del siglo XX, Cuyo maximo exponente, Hans Kelsen, sostenia: Para estructurar una ciencia autonoma del Derecho hay que separar todo lo que pertenece a otras ciencias, sean valores, conductas, etc; que resultan ser propios de la moral, religion, etc

2. El Positivismo Asi, la Teoria Pura del Derecho, consistira en su esencia normativa, la norma juridica valida y el sistema eficaz que regulan efectivamente las conductas de los sujetos y la sociedad en su conjunto Se constata el Derecho como sistema, para regir, basta que la generaliad de los sujetos la acaten

2. El Positivismo Kelsen, imagina al Derecho como una piramide en cuyo vertice existe una norma que lo sostiene como conjunto Esta norma, es la hipotesis sobre la eficacia del orden juridico y su sustento El orden juridico acatado tiene un conjunto de normas esenciales, las que establecen las reglas de juego en la sociedad

2.1. Reglas de juego 1. Quien gobierna y como lo hace 2. Como se elaboran las normas juridicas de inferior jerarquia A partir del primer nivel de normas positivas, la validez de las normas juridicas subordinadas queda sujeta a que se conformen o no con el mandato superior en fondo y en forma

2.1. Reglas de juego En fondo; porque no se puede admitir que norma inferior contradiga a la superior En forma; porque si la constitucion es la de mayor jerarquia dentro del orden juridico positivo, ninguna norma inferior puede dejar de cumplir las formalidades que ella establece para su aprobacion y vigencia

2. El Positivismo El merito del positivismo juridico, consiste, en haber consolidado una Teoria del Estado y una Teoria del Derecho interrelacionados y apoyadas entre si, con autonomia de otras disciplinas Sin embargo al ser humano no solo le interesa la estructura normativa, sino tambien su contenido

2. El Positivismo Ha diseñado la construccion de un modelo de teoria del Derecho valido en si mismo y que efectivamente ha significado un aporte en terminos contemporaneos a la consolidacion del Estado moderno y a la mejor comprension del Derecho Para Kelsen Derecho y Estado son las dos caras de una misma moneda

3. Historicismo Juridico y las corrientes sociologicas A instancias de Savigny, en Alemania en el siglo XX, se desarrollo la Escuela Historicista del Derecho Dicha teoria supone que cada pueblo construye en su diario quehacer el derecho que le era correspondiente, siendo la tarea del jurista tomarlo, organizarlo, darle un marco teorico y convertirlo en un Derecho elaborado El Derecho nacido del pueblo era el Derecho popular, el siguiente era el Derecho culto.