EN ESTA VIGÉSIMO PRIMERA CLASE PRETENDO EXPLICAR: Criterios para la determinación de la pena, según las etapas Individualización judicial: criterios, condenación condicional, y reincidencia Conminación legal

LA DETERMINACIÓN DE LA PENA TIENE TRES MOMENTOS: LA CONMINACIÓN ( DETERMINACIÓN LEGISLATIVA RELATIVA) entre un mínimo y un máximo legal LA INDIVIDUALIZACIÓN (DETERMINACIÓN JUDICIAL, ABSOLUTA) elección de un monto concreto de pena LA EJECUCIÓN (ADMINISTRATIVA) con control judicial

A NUESTRO JUICIO: EN UN ESTADO DEMOCRÁTICO EL DERECHO PENAL ES UN MAL NECESARIO PARA REDUCIR LA VIOLENCIA EN SOCIEDAD, MEDIANTE LAS GARANTÍAS Y LA PREVENCIÓN (mediante la motivación normativa) EL DERECHO PENAL NO SÓLO TIENE COMO CONSECUENCIA LA APLICACIÓN DE UNA PENA (o medida de seguridad), SINO TAMBIÉN LA LIBERTAD LA TENSIÓN ENTRE LA PREVENCIÓN Y LAS GARANTÍAS GENERA UN PROGRESIVO AVANCE DEL DERECHO PENAL

ENTONCES, CON RESPECTO A LAS PENAS, TAMBIÉN HAY UNA TENSIÓN ENTRE FINES CONTRAPUESTOS: PRIMER POSTULADO: SE BUSCA LA PENA NECESARIA para la prevención especial y general El límite es el principio de mínima suficiencia SEGUNDO POSTULADO: SE BUSCA LA PENA MERECIDA según principios constitucionales: Legalidad proporcionalidad con el hecho culpabilidad Resocialización (oferta de alternativas)

NO TODA PENA NECESARIA PARA LA PREVENCIÓN ES INDIVIDUALMENTE MERECIDA, NI TODA SANCIÓN INDIVIDUALMENTE MERECIDA ES NECESARIA PARA LA PREVENCIÓN

EN LA “CONMINACIÓN LEGAL” PREVALECE LA PREVENCIÓN GENERAL NEGATIVA ESTOS CRITERIOS TIENEN DISTINTO PESO SEGÚN EL MOMENTO DE DETERMINACIÓN DE LA PENA EN LA “CONMINACIÓN LEGAL” PREVALECE LA PREVENCIÓN GENERAL NEGATIVA pero también rige: El principio de legalidad El principio de proporcionalidad con el daño causado en abstracto; y el principio de responsabilidad por dolo o culpa

LA PREVENCIÓN GENERAL, como límite mínimo ESTOS CRITERIOS TIENEN DISTINTO PESO SEGÚN EL MOMENTO DE DETERMINACIÓN DE LA PENA EN LA INDIVIDUALIZACIÓN JUDICIAL PREVALECE LA PREVENCIÓN ESPECIAL (art. 41 C.P.). Y LA PREVENCIÓN GENERAL, como límite mínimo pero también rige el principio de legalidad (mínimo y máximo legal), y el principio de proporcionalidad con el grado de injusto y de culpabilidad (límite máximo)

pero también rige la prevención general (causa “Pompas”); ESTOS CRITERIOS TIENEN DISTINTO PESO SEGÚN EL MOMENTO DE DETERMINACIÓN DE LA PENA EN LA EJECUCIÓN ADMINISTRATIVA PREVALECE TAMBIÉN LA PREVENCIÓN ESPECIAL (art. 1 L. 24.660) pero también rige la prevención general (causa “Pompas”); y el principio de legalidad (Ley 24.660)

LA CONMINACIÓN LEGAL EN ESTA ETAPA SE CONSIDERA EL CASO EN ABSTRACTO EN GENERAL, LA DETERMINACIÓN ES RELATIVA (MÍNIMO Y MÁXIMO LEGAL) EXISTEN DISTINTAS POSIBILIDADES EN CUANTO A LA PENA: Hay penas únicas, alternativas o conjuntas (incluso facultativas) En caso de concurso de delitos, se determina la escala a tener en cuenta

LOS TIPOS PENALES PUEDEN SER: Tipos básicos Tipos calificados LA CONMINACIÓN LEGAL LOS TIPOS PENALES PUEDEN SER: Tipos básicos Tipos calificados atenuados agravados específicos (p.e., art. 80 C.P.) genéricos (arts. 20 bis, 22 bis, 41 bis, 41 quater, 227 ter C.P.)

LA INDIVIDUALIZACIÓN JUDICIAL (arts. 40 y 41 C.P.) En algunos casos, el juez debe seleccionar la especie de pena Siempre que la pena sea divisible, el juez debe seleccionar la cantidad en base a criterios genéricos, mencionados a modo ejemplificativo en el art. 41 del C.P. HAY CRITERIOS RELATIVOS AL HECHO La naturaleza de la acción, medios empleados, daño o peligro causados HAY CRITERIOS RELATIVOS AL PARTÍCIPE CON RELACIÓN A SU VIDA edad, educación, costumbres, conducta precedente, vínculos personales, reincidencias CON RELACIÓN AL HECHO motivos para delinquir, grado de participación

EN CUANTO A LA INDIVIDUALIZACIÓN JUDICIAL ESTOS CRITERIOS NO SÓLO SON INDICIOS ACERCA DE LA PELIGROSIDAD (“CAPACIDAD DELICTIVA”), SINO TAMBIÉN DE LA GRAVEDAD DEL INJUSTO, Y DE LA CULPABILIDAD (T.S.J., “Espíndola”, 2008) ES NECESARIO EL CONOCIMIENTO DE VISU DEL SUJETO EN LOS DELITOS REPRIMIDOS CON PENA DE MULTA, ADEMÁS DE LO ANTERIOR, DEBE TENERSE EN CUENTA LA “SITUACIÓN ECONÓMICA DEL PENADO” ES POSIBLE APLICAR UNA MULTA COMPLEMENTARIA SI EXISTIÓ UN “ÁNIMO DE LUCRO”

LA CONDENA DE EJECUCIÓN CONDICIONAL (arts. 26 a 28 C.P.). ES UNA CONDENA A PENA DE PRISIÓN, DE CORTA DURACIÓN, CUYA EJECUCIÓN ES DEJADA EN SUSPENSO, BAJO CIERTAS CONDICIONES, SO PENA DE CUMPLIMIENTO EFECTIVO SE FUNDA EN LA INCONVENIENCIA DEL ENCIERRO FRENTE A PENAS DE CORTA DURACIÓN PARA OBTENER ESTE BENEFICIIO SE REQUIERE: Una resolución judicial fundada en criterios sobre la inconveniencia del encierro Que se trate de la primera condena o segunda condena si ya pasaron 8 años (si algún delito fue culposo), o 10 años (si los dos fueron dolosos) a pena de prisión que no supere los tres años en el caso concreto

QUIEN OBTIENE LA CONDENA CONDICIONAL DEBE CUMPLIR LAS SIGUIENTES CONDICIONES COMPROMISORIAS: NO COMETER UN NUEVO DELITO DURANTE CUATRO AÑOS REPARAR LOS DAÑOS CAUSADOS CUMPLIR CON REGLAS DE CONDUCTA, entre dos y cuatro años, según la gravedad del delito (art. 27 bis)

LAS REGLAS DE CONDUCTA SE ELIGEN O SUSTITUYEN SEGÚN CRITERIOS DE PREVENCIÓN ESPECIAL EXISTEN REGLAS SOBRE CONTROL Fijar residencia y someterse al cuidado de un patronato EXISTEN REGLAS SOBRE ACTIVIDADES PROHIBIDAS no concurrir a determinados lugares o relacionarse con determinadas personas no consumir estupefacientes o abusar de bebidas alcohólicas EXISTEN REGLAS SOBRE ACTIVIDADES ORDENADAS Capacitación asistir a la educación primaria capacitarse laboral o profesionalmente Tratamiento médico o psicológico Trabajo privado (arte, oficio o profesión comunitario

LA CONDENA CONDICIONAL SE REVOCA SI SE COMETE UN DELITO DENTRO DE LOS 4 AÑOS SI SE INCUMPLE JUSTIFICADAMENTE UNA REGLA DE CONDUCTA, ES POSIBLE SUSTITUIRLA SI SE INCUMPLE INJUSTIFICADAMENTE, HAY QUE INTIMAR, Y DESCONTAR TODO O PARTE DEL TIEMPO TRANSCURRIDO SI SE PERSISTE EN INCUMPLIR, EL JUEZ PUEDE REVOCAR EL BENEFICIO

LA REINCIDENCIA (arts. 50 a 53 C.P.) SE DA CUANDO LUEGO DE HABER COMETIDO UN DELITO REPRIMIDO CON PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD, Y HABER CUMPLIDO TOTAL O PARCIALMENTE LA PENA POR DICHO DELITO, SE COMETE OTRO DELITO REPRIMIDO CON PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD, DENTRO DE DETERMINADO LAPSO DE TIEMPO (art. 50 C.P.) JURÍDICAMENTE SE DIFERENCIA DE LA “REITERACIÓN DELICTIVA”, POR MEDIAR – AL MENOS – UNA CONDENA ENTRE LOS DELITOS COMETIDOS EN CUANTO A SUS EFECTOS, LA REINCIDENCIA: ES UNA CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE DE LA PENA (art. 41 C.P.) NO SE PERMITE ACCEDER A LA LIBERTAD CONDICIONAL (art. 14 C.P.) NO SE PERMITE ACCEDER A UNA CONDENA CONDICIONAL ES POSIBLE LA RECLUSIÓN ACCESORIA POR TIEMPO INDETERMINADO

EL FUNDAMENTO DE LA REINCIDENCIA ES LA PRESUNCIÓN IURIS ET DE IURE DE MAYOR PELIGROSIDAD, POR HABER COMETIDO OTRO DELITO A PESAR DE HABER SUFRIDO EL ENCIERRO COMO PENA ALGUNOS ENTIENDEN QUE ES INCONSTITUCIONAL PORQUE SE VUELVE A TENER EN CUENTA UN DELITO YA JUZGADO PERO LO QUE SE CONSIDERA ES LA CONDENA ANTERIOR, NO EL DELITO ANTERIOR

EN CUANTO A LOS REQUISTOS LEGALES PARA SER REINCIDENTE (art. 50 C.P.) SE REQUIERE HABER COMETIDO UN DELITO REPRIMIDO CON PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD, HABER CUMPLIDO TOTAL O PARCIALMENTE LA PENA POR DICHO DELITO, Y LUEGO HABER COMETIDO OTRO DELITO REPRIMIDO CON PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD, DENTRO DE DETERMINADO LAPSO DE TIEMPO QUEDAN EXCLUIDOS: LOS DELITOS COMETIDOS POR MENORES DE 18 AÑOS LOS DELITOS POLÍTICOS LOS DELITOS ANMISTIADOS EL LAPSO ENTRE EL CUMPLIMIENTO DE LA CONDENA Y EL NUEVO DELITO: Debe ser igual al de la condena, si ésta es entre 5 y 10 años de encierro Debe ser de 5 años, si la condena es menor a 5 años Debe ser de 10 años, si la condena es mayor a 10 años

LA PÉRDIDA DE OPERATIVIDAD DEL ANTECEDENTE (art. 51 C.P.) LOS TRIBUNALES TIENEN OBLIGACIÓN DE INFORMAR AL REGISTRO NACIONAL DE REINCIDENCIAS SOBRE CONDENAS, Y DE PEDIR INFORMES SOBRE CONDENAS, ANTES DE CONDENAR EL ANTECEDENTE TIENE OPERATIVIDAD IPSO FACTO LOS ANTECEDENTES DEL REGISTRO PIERDEN OPERATIVIDAD: Si pasaron diez años del cumplimiento de la pena privativa de la libertad Si pasaron cinco años desde el cumplimiento de la multa o la inhabilitación

RECLUSIÓN ACCESORIA POR TIEMPO INDETERMINADO (arts. 52 y 53 C.P.) IMPLICA UN ENCIERRO DE – AL MENOS – DIEZ AÑOS ADICIONALES AL DE LA ÚLTIMA PENA Cinco años para solicitar la libertad condicional Cinco años más para obtener la libertad definitiva SE REQUIEREN VARIAS CONDENAS EN REINCIDENCIA: CUATRO CONDENAS, SIENDO AL MENOS UNA MAYOR A TRES AÑOS DE PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD CINCO CONDENAS A PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD DE TRES AÑOS O MENOS

SEGÚN LA C.S.J.N. (“GRAMAJO”, 2006) ES UNA PENA CONJUNTA (NO MENOR A DIEZ AÑOS) CON EL ÚLTIMO DE UNA CADENA DE DELITOS LEVES ESTA PENA ES INCONSTITUCIONAL, POR VULNERAR: EL PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD (POR SUMAR DIEZ AÑOS A LA PENA DEL DELITO LEVE), Y EL DE CULPABILIDAD (POR CASTIGAR LA CONDUCCIÓN DE VIDA)

RESUELVA LOS SIGUIENTES CASOS PRÁCTICOS

Juan es condenado por una Cámara en lo Criminal a la pena de seis años de prisión por el delito de robo Simple (art. 164 del C.P.). Dicho tribunal fundamenta la pena impuesta a Juan refiriendo en la sentencia que: “la sociedad –según las últimas encuestas realizadas- clama mayor castigo a los autores de delitos contra la propiedad, por lo que dicha pena es necesaria para satisfacer esa demanda”. Ud. es el abogado defensor de Juan. ¿Con qué argumentos recurriría dicha sentencia? (caso de Cecilia López Ariza)

Romina es condenada en el año 2000 a la pena de prisión por el término de dos años, gozando de condena de ejecución condicional. En octubre del 2005 comete un nuevo hecho de Hurto y es condenada a dos años de prisión. ¿Procede la condena de ejecución condicional? ¿Procede la declaración de reincidencia? (Caso de María Laura Coronel)