Las leyes sobre tercerización y los despachantes de aduana. 16 de abril de 2008.

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1 Las leyes sobre tercerización y los despachantes de aduana. 16 de abril de 2008

2 2 Cuadro normativo Ley 18.099 de 24 de enero de 2007 Ley 18.099 de 24 de enero de 2007 Ley 18.251 de 17 de enero de 2008 Ley 18.251 de 17 de enero de 2008

3 3 Concepto de tercerización Tercerizar: Hacer que ciertos trabajos los hagan terceros. Tercerizar: Hacer que ciertos trabajos los hagan terceros. Externalizar: hacerlos fuera del local o en el exterior, generalmente por terceros. Externalizar: hacerlos fuera del local o en el exterior, generalmente por terceros. Descentralizar: especializar procesos, integrar cadenas de valor. Descentralizar: especializar procesos, integrar cadenas de valor. La leyes no usan el término tercerización La leyes no usan el término tercerización Pero no la impiden. Al regularla la legitiman. Pero no la impiden. Al regularla la legitiman.

4 4 ¿Qué buscan las leyes? Proteger el cumplimiento de las obligaciones laborales y de tributación previsional. Proteger el cumplimiento de las obligaciones laborales y de tributación previsional. No es nueva la idea de hacer responsable al destinatario final de los servicios. No es nueva la idea de hacer responsable al destinatario final de los servicios. Nace en 1943 con la ley 10.449 de Consejos de Salarios que en su art. 3 establecía la responsabilidad subsidiaria del empresario o patrono que utilice subcontratistas o intermediarios. Era por los salarios sólo. Nace en 1943 con la ley 10.449 de Consejos de Salarios que en su art. 3 establecía la responsabilidad subsidiaria del empresario o patrono que utilice subcontratistas o intermediarios. Era por los salarios sólo.

5 5 ¿Quien responde? Es decir, ¿quién es empresario o patrono? Es decir, ¿quién es empresario o patrono? Una persona física puede serlo? Sí Una persona física puede serlo? Sí Una copropiedad de viviendas? No, porque no hay empresa Una copropiedad de viviendas? No, porque no hay empresa Por la misma razón tampoco un empleador doméstico. Por la misma razón tampoco un empleador doméstico. Se habla de empresario, no de empleador. Se habla de empresario, no de empleador.

6 6 ¿Por quien se responde? Subcontratista Subcontratista Intermediario Intermediario Empresa suministradora de mano de obra temporal. Empresa suministradora de mano de obra temporal. La ley 18.251 define estas tres figuras en su artículo 1º. Es importante la primera de las definiciones que pasamos a ver: La ley 18.251 define estas tres figuras en su artículo 1º. Es importante la primera de las definiciones que pasamos a ver:

7 7 Subcontratista Concepto amplio Concepto amplio Concepto restringido Concepto restringido La segunda ley adopta el primero. ¿Qué dice? Existe subcontratación cuando un empleador, en razón de un acuerdo contractual, se encarga de ejecutar obras o servicios, por su cuenta y riesgo y con trabajadores bajo su dependencia, para una tercera persona física o jurídica, denominada patrono o empresa principal, … La segunda ley adopta el primero. ¿Qué dice? Existe subcontratación cuando un empleador, en razón de un acuerdo contractual, se encarga de ejecutar obras o servicios, por su cuenta y riesgo y con trabajadores bajo su dependencia, para una tercera persona física o jurídica, denominada patrono o empresa principal, …

8 8 Subcontratista II …cuando dichas obras o servicios se encuentren integrados en la organización de éstos o cuando formen parte de la actividad normal o propia del establecimiento, principal o accesoria (mantenimiento, limpieza, seguridad o vigilancia), ya sea que se cumplan dentro o fuera del mismo. …cuando dichas obras o servicios se encuentren integrados en la organización de éstos o cuando formen parte de la actividad normal o propia del establecimiento, principal o accesoria (mantenimiento, limpieza, seguridad o vigilancia), ya sea que se cumplan dentro o fuera del mismo.

9 9 Art. 1, lit. a de la ley 18.251 Existe subcontratación cuando un empleador, en razón de un acuerdo contractual, se encarga de ejecutar obras o servicios, por su cuenta y riesgo y con trabajadores bajo su dependencia, para una tercera persona física o jurídica, denominada patrono o empresa principal, cuando dichas obras o servicios se encuentren integrados en la organización de éstos o cuando formen parte de la actividad normal o propia del establecimiento, principal o accesoria (mantenimiento, limpieza, seguridad o vigilancia), ya sea que se cumplan dentro o fuera del mismo. Existe subcontratación cuando un empleador, en razón de un acuerdo contractual, se encarga de ejecutar obras o servicios, por su cuenta y riesgo y con trabajadores bajo su dependencia, para una tercera persona física o jurídica, denominada patrono o empresa principal, cuando dichas obras o servicios se encuentren integrados en la organización de éstos o cuando formen parte de la actividad normal o propia del establecimiento, principal o accesoria (mantenimiento, limpieza, seguridad o vigilancia), ya sea que se cumplan dentro o fuera del mismo.

10 10 Elementos a tener en cuenta. Integrados en la organización Integrados en la organización Actividad normal o propia del establecimiento Actividad normal o propia del establecimiento ¿Lo es una cantina en un colegio? ¿Lo es una cantina en un colegio? Actividad principal o accesoria (mantenimiento, limpieza, seguridad o vigilancia) Actividad principal o accesoria (mantenimiento, limpieza, seguridad o vigilancia) ¿Se trata de una enumeración taxativa, en la cual no pueden haber más casos? Sí, esa fue la intención. ¿Se trata de una enumeración taxativa, en la cual no pueden haber más casos? Sí, esa fue la intención. Dentro o fuera del establecimiento. Dentro o fuera del establecimiento.

11 11 Concepción amplia pero … Exclusión de los trabajos ocasionales (art. 2 ley 18.251) Exclusión de los trabajos ocasionales (art. 2 ley 18.251) Exclusión de las empresas de distribución (art. 3 ley 18.251) Exclusión de las empresas de distribución (art. 3 ley 18.251) Acotamiento de lo accesorio (art. 1 ley 18.251) (no incluye a los servicios de informática por ejemplo) Acotamiento de lo accesorio (art. 1 ley 18.251) (no incluye a los servicios de informática por ejemplo) Acotamiento en el tiempo (art. 1º inc. 3 ley 18.099 en nueva redacción) Acotamiento en el tiempo (art. 1º inc. 3 ley 18.099 en nueva redacción)

12 12 Actividad normal o propia ¿qué quiere decir actividad normal o propia del establecimiento? ¿qué quiere decir actividad normal o propia del establecimiento? La expresión está inspirada en la ley argentina de contrato de trabajo. La expresión está inspirada en la ley argentina de contrato de trabajo. Debe entenderse que es una actividad necesaria para el giro del establecimiento aunque no sea principal. Esto es lo que acabó primando en Argentina. Debe entenderse que es una actividad necesaria para el giro del establecimiento aunque no sea principal. Esto es lo que acabó primando en Argentina. Puede ser accesorio pero sólo en 4 casos. Puede ser accesorio pero sólo en 4 casos.

13 13 De la exposición de motivos. no pretende esta regulación, que todo empresario responda por todos con los que tenga relación a través de la miríada de contratos de suministros, servicios, transportes, compraventas, que forman la trama de las relaciones interempresariales, el vasto campo comercial de relaciones entre [...] empresas sino que delimita su campo de aplicación a las relaciones contractuales que originan supuestos de relaciones de trabajo triangulares en los términos de la recomendación núm. 198 de la OIT. Si el servicio contratado con una persona extraña a la empresa nada tiene que ver con las actividades que la empresa normalmente desarrolla, no puede hablarse de tercerización (porque no se terceriza actividad alguna), sino de contratación (civil o comercial) que se configura bajo formas contractuales diversas. no pretende esta regulación, que todo empresario responda por todos con los que tenga relación a través de la miríada de contratos de suministros, servicios, transportes, compraventas, que forman la trama de las relaciones interempresariales, el vasto campo comercial de relaciones entre [...] empresas sino que delimita su campo de aplicación a las relaciones contractuales que originan supuestos de relaciones de trabajo triangulares en los términos de la recomendación núm. 198 de la OIT. Si el servicio contratado con una persona extraña a la empresa nada tiene que ver con las actividades que la empresa normalmente desarrolla, no puede hablarse de tercerización (porque no se terceriza actividad alguna), sino de contratación (civil o comercial) que se configura bajo formas contractuales diversas.

14 14 ¿Cómo se responde? Responsabilidad solidaria: ley 18.099 Responsabilidad solidaria: ley 18.099 Es una deuda en común Es una deuda en común Era posible elegir a uno de los dos para hacer el juicio. Era posible elegir a uno de los dos para hacer el juicio. Responsabilidad subsidiaria: ley 18.251 si se tiene información solicitada. Responsabilidad subsidiaria: ley 18.251 si se tiene información solicitada. Responde el empresario principal, si no lo hace el subcontratista. Responde el empresario principal, si no lo hace el subcontratista. Es necesarios emplazar a todos. Es necesarios emplazar a todos.

15 15 ¿Qué información? Art. 5 A) Declaración nominada de historia laboral (Art. No. 87 de la Ley No. 16.713) y recibo de pago de cotizaciones al organismo previsional. A) Declaración nominada de historia laboral (Art. No. 87 de la Ley No. 16.713) y recibo de pago de cotizaciones al organismo previsional. B) Certificado que acredite situación regular de pago de las contribuciones a la seguridad social a la entidad previsional que corresponda (Art. No. 663 de la Ley No. 16.170). B) Certificado que acredite situación regular de pago de las contribuciones a la seguridad social a la entidad previsional que corresponda (Art. No. 663 de la Ley No. 16.170). C) Constancia del Banco de Seguros del Estado que acredite la existencia del seguro de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales. C) Constancia del Banco de Seguros del Estado que acredite la existencia del seguro de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales. D) Planilla de control de trabajo, recibos de haberes salariales y, en su caso, convenio colectivo aplicable. D) Planilla de control de trabajo, recibos de haberes salariales y, en su caso, convenio colectivo aplicable. Podrán requerir los datos de los trabajadores comprendidos en la prestación a efectos de realizar los controles que estime pertinentes. Podrán requerir los datos de los trabajadores comprendidos en la prestación a efectos de realizar los controles que estime pertinentes.

16 16 Fte. M. Garmendia en Tribuna del Abogado nº 156. Empresa principal e información CONDUCTA QUE ADOPTA BENEFICIO QUE OBTIENE Pasiva Ninguna (responsabilidad solidaria) Ejerce su derecho a ser informada Cambio de naturaleza de la responsabilidad (pasa a ser subsidiaria) Controla efectivamente la documentación que se le aporta Disminuye el riesgo de recibir reclamaciones, puede retener montos y puede pagar por subrogación.

17 17 ¿Por qué créditos se responde? Laborales: Laborales: derivadas de la relación de trabajo que surgen de las normas internacionales ratificadas, leyes, decretos, laudos o decisiones de los Consejos de Salarios, o de los convenios colectivos registrados o de la información que surja de la planilla y los recibos.

18 18 ¿Por qué créditos se responde? II Previsionales: las contribuciones especiales de seguridad social (patronales y personales). Se excluyen las multas, recargos, e impuestos y adicionales recaudados por los organismos de seguridad social. Se excluye también las sanciones administrativas por infracciones a las normas laborales, que se regularán según el grado de responsabilidad que a cada empresa corresponda Previsionales: las contribuciones especiales de seguridad social (patronales y personales). Se excluyen las multas, recargos, e impuestos y adicionales recaudados por los organismos de seguridad social. Se excluye también las sanciones administrativas por infracciones a las normas laborales, que se regularán según el grado de responsabilidad que a cada empresa corresponda Se incluyen las obligaciones por el seguro de accidentes de trabajo con el Banco de Seguros Se incluyen las obligaciones por el seguro de accidentes de trabajo con el Banco de Seguros

19 19 ¿Por qué tiempo se responde? Las obligaciones durante el tiempo que se trabajo. Las obligaciones durante el tiempo que se trabajo. La responsabilidad queda limitada a las obligaciones devengadas durante el período de subcontratación, intermediación o suministro de mano de obra, por el personal comprendido en cualquiera de las modalidades de contratación referidas. Cuando se trate de obligaciones que se determinen en función de períodos mayores al de la subcontratación, intermediación o suministro, la cuantía máxima por la que responderá el patrono o el empresario principal o la empresa usuaria no podrá exceder el equivalente de lo que se hubiera devengado si los operarios trabajasen en forma directa para el mismo" La responsabilidad queda limitada a las obligaciones devengadas durante el período de subcontratación, intermediación o suministro de mano de obra, por el personal comprendido en cualquiera de las modalidades de contratación referidas. Cuando se trate de obligaciones que se determinen en función de períodos mayores al de la subcontratación, intermediación o suministro, la cuantía máxima por la que responderá el patrono o el empresario principal o la empresa usuaria no podrá exceder el equivalente de lo que se hubiera devengado si los operarios trabajasen en forma directa para el mismo"

20 Fin