SOCIEDADES ABIERTAS y CERRADAS ASPECTOS CARACTERÍSTICOS y PROBLEMÁTICA ACTUAL por DANIEL ROQUE VÍTOLO © Vítolo Abogados S.A. E-mail: vitolo@vitolo-abogados.com.ar

ASPECTOS CARACTERÍSTICOS EMPRENDIMIENTOS ORIGINARIAMENTE FAMILIARES (o de amigos y conocidos) IDENTIFICACIÓN ENTRE PODER Y PROPIEDAD EMPRENDIMIENTOS CERRADOS INSUFICIENTE CAPITAL PROPIO VOLUMEN DE MOVIMIENTO DE VARIABLES MEDIANO O BAJO (flujos, producción, gastos, empleo) Prof. Dr. Daniel Roque Vítolo

PROBLEMAS TÍPICOS EN LAS SOCIEDADES CERRADAS IDENTIFICACIÓN DE “FAMILIA” o “GRUPO DE PERTENENCIA” CON “EMPRESA” INSUFICIENTE CAPITAL DE TRABAJO INSUFICIENTE ACCESO AL CRÉDITO INSUFICIENTE VOLUMEN DE ESCALA DEPENDENCIA DE GRANDES EMPRESAS ENDEUDAMIENTO A TASA NO COMPETITIVA PROBLEMAS DE SUBSISTENCIA CONFLICTOS INTERNOS Prof. Dr. Daniel Roque Vítolo

Prof. Dr. Daniel Roque Vítolo ¿Qué más? FALTA DE ACCESO A TECNOLOGÍA DE PUNTA INSUFICIENTE CONCIENCIA EMPRESARIA DESFASAJE IMPOSITIVO Y PREVISIONAL REALIDAD DEL OBJETO SOCIAL OCULTO ALTA EXPOSICION AL CONFLICTO PERSONAL CONFUSIONES ENTRE SOCIOS y EMPRESA SOSTENIMIENTO DE SITUACIONES AJENAS AL AMBITO EMPRESARIO ASIGNACION ARBITRARIA DE RECURSOS TRATAMIENTO A DESTIEMPO DE LOS PROBLEMAS AHONDANDO EL CONFLICTO Prof. Dr. Daniel Roque Vítolo

Prof. Dr. Daniel Roque Vítolo Cada uno con cinco hijos Dos hermanos 50% c/u CONFLICTO Muere uno Muere un hijo que tenía cuatro hijos Un hermano 50% Cuñada 25% Cinco Hijos 5% c/u Un hermano 50% Cuñada 25% Cuatro hijos 5% c/u Cuatro nietos 1% c/u Nuera 1% c/u Desconfianza Retiros de dinero Incorporación a la administración Imputación Quiero mi parte Prof. Dr. Daniel Roque Vítolo

FORMAS ASOCIATIVAS SOCIETARIAS DE EXPLOTACIÓN EMPRESARIA SOCIEDAD DE HECHO SOCIEDAD COLECTIVA SOCIEDAD DE CAPITAL E INDUSTRIA SOCIEDAD COMANDITA SIMPLE SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA SOCIEDAD ANÓNIMA SOCIEDAD COMANDITA POR ACCIONES SOCIEDAD ACCIDENTAL Prof. Dr. Daniel Roque Vítolo

SOCIEDAD ANÓNIMA (cerrada) VENTAJAS Limitación en la responsabilidad Buen perfil empresarial Fácil transmisibilidad de participaciones Mejor conocimiento de la estructura Indiferente en IVA, Ingresos Brutos y Ganancias Permite sociedad entre cónyuges DESVENTAJAS Alto costo operativo Difícil inserción del socio minoritario Prof. Dr. Daniel Roque Vítolo

PRINCIPALES CONFLICTOS Traslado de la estructura familiar a la societaria Transmisión hereditaria Administración y participación como socio Estructura del capital Decisiones en materia de dividendos Uso y goce de los activos Responsabilidad por avales Lucha minorías-mayorías Prof. Dr. Daniel Roque Vítolo

RESULTADOS DE LA PROBLEMÁTICA PLANTEADA Criterios de no justiciabilidad de los aumentos de capital Criterio de no justiciabilidad de los balances Criterio restrictivo para el otorgamiento de medidas cautelares Interpretación formal de cuestiones de fondo Mezcla de relaciones entre socios con relaciones jurídicas propias de la sociedad Prof. Dr. Daniel Roque Vítolo

Prof. Dr. Daniel Roque Vítolo FINAL DE L A HISTORIA Conflictos societarios y demandas de impugnación, remoción, nulidad, y otras tantas tendientes a la venta de los paquetes minoritarios. Traslado al seno societario del conflicto familiar Fuerte deterioro de la sociedad Prof. Dr. Daniel Roque Vítolo

ABRETCH, Pablo y otra c/ CACIQUE CAMPING S.A. CONFLICTO Jorge Federico Pablo Carlos José Adolfo CACIQUE CAMPING Casamiento Casamiento 2 Marcelo Jorge Eduardo Jorge Gerardo Jorge Casamiento 1 50% Carlos Alberto Sergio Augusto Pablo Alejandro Karin Silvia 50% Prof. Dr. Daniel Roque Vítolo

Prof. Dr. Daniel Roque Vítolo NECESIDADES ACTUALES Flexibilización del tipo de las sociedades por acciones Necesidad de nuevos criterios jurisprudenciales Agilización de los procesos Instrumentación de acuerdos claros entre socios Prof. Dr. Daniel Roque Vítolo

LAS SOCIEDADES ABIERTAS ¿Hacia una nueva concepción del accionista?

¿Cómo ingresa al sistema el accionista? Por el régimen de constitución sucesiva Por decisión de la sociedad de ingresar a la oferta pública (ya sea directa o indirectamente) Por adquisición de acciones en la oferta pública (mercados) Mortis causae Prof. Dr. Daniel Roque Vítolo

¿HAY UN NUEVO CONCEPTO DE ACCIONISTA? El “Venture capital” Los negocios de “Private equitiy” Los mercados de capitales Los “portfolios de inversión” El accionista indirecto (fondos de inversión) El accionista “promotor” El accionista derivado (stock-options) Prof. Dr. Daniel Roque Vítolo

MERCADO DE CAPITALES y PÚBLICO ¿Es el titular de acciones que se comercializan en la oferta un verdadero “accionista”? ¿El mercado de capitales es un mercado en el cual se generan relaciones de consumo? ¿Es el accionista en el mercado de capitales un consumidor o usuario de bienes y servicios? Prof. Dr. Daniel Roque Vítolo

¿Qué tutela recibe el accionista de la sociedad abierta? PROTECCIÓN ¿Qué tutela recibe el accionista de la sociedad abierta? La fiscalización estatal permanente sobre la sociedad La fiscalización de la Comisión Nacional de Valores La fiscalización de la Bolsa de Comercio de donde se encuentra autorizado a cotizar Adicionalmente, la que corresponda por leyes especiales de la actividad, o por régimen especial Prof. Dr. Daniel Roque Vítolo

El art. 42 de la Constitución Nacional Derechos de los consumidores y usuarios de bienes y servicios en su relación de consumo Protección de su seguridad e intereses económicos Información adecuada y veraz Libertad de elección Trato equitativo y digno Prof. Dr. Daniel Roque Vítolo

Prof. Dr. Daniel Roque Vítolo ¿Cuáles son los parámetros para el funcionamiento de un régimen de sociedades abiertas? TRANSPARENCIA EN EL MERCADO PROTECCION DE LOS DERECHOS DE LOS ACCIONISTAS MINORITARIOS FLEXIBILIDAD EN LOS SISTEMAS DE SALIDA SANCIONES EFECTIVAS PARA PREVENIR Y CASTIGAR VIOLACIONES AL SISTEMA Prof. Dr. Daniel Roque Vítolo

TRANSPARENCIA EN EL MERCADO DE LA OFERTA Información adecuada, completa y veraz, en tiempo y forma; sin afectar la reserva de la información estratégica Normas claras para la actuación de intermediarios y entidades autoreguladas (e información sobre éstos) Normas de actuación e independencia de los Auditores Externos Prof. Dr. Daniel Roque Vítolo

ACTUACIONES QUE AFECTAN LA TRANSPARENCIA Insider trading Reserva de información Fraude de Mercado Prof. Dr. Daniel Roque Vítolo

DERECHOS DE LOS ACCIONISTAS MINORITARIOS Información contable, financiera y toda otra relevante, en plazos adecuados Mejores sistemas de participación en órganos Métodos para la fijación de precio de emisión Mayorías especiales para las decisiones corporativas relevantes Información respecto de managers y directores Prof. Dr. Daniel Roque Vítolo

Normas claras de protección Para prevenir y sancionar: Autocontratación Conflictos de Intereses Manipulación dentro de los “Grupos” Precio de emisión de las acciones Licuación de tenencias minoritarias Faltas de lealtad de managers y administradores Prof. Dr. Daniel Roque Vítolo

FACILITACIÓN DE LOS SISTEMAS DE SALIDA El accionista (inversor) se va por: Venta privada (cambio de titularidad en paquetes) Venta en el mercado Compraventa (operación) Rescate Oferta Pública de Adquisición Receso Prof. Dr. Daniel Roque Vítolo

Prof. Dr. Daniel Roque Vítolo RECESO Fijación del valor de las acciones conforme al último balance realizado o que deba realizarse en cumplimiento de normas legales y reglamentarias Pago dentro de los 60 días para el caso de retiro voluntario, denegación, desistimiento, continuación de la sociedad. Prof. Dr. Daniel Roque Vítolo

NECESIDAD DE NUEVOS CRITERIOS Algunas ideas: Balance especial de retiro de cotización Valuación dinámica a ser realizada por un tercero independiente Valor liquidativo (incluyendo intangibles a liquidarse) Cotización media de períodos anteriores Vinculación del precio con alguna Oferta Pública de Adquisición anterior Prof. Dr. Daniel Roque Vítolo

GRACIAS POR SU ATENCIÓN FIN DE LA PRESENTACIÓN GRACIAS POR SU ATENCIÓN