PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATÓLICA ARGENTINA Santa María de los Buenos Aires Facultad de Derecho Derecho Público I –Doctorado 2010

LA “DIVISIÓN DE PODERES” ¿“Poder” Ejecutivo, “Poder” Legislativo, “Poder· Judicial? El poder político es uno en su sustancia Luis María Bandieri

LA “DIVISIÓN DE PODERES” (CONT.) El poder político puede poseerse en grado variable, dentro o fuera de las instituciones gubernamentales Quien tenga poder, buscará más poder El grado de poder que se posea, sólo puede ser limitado por un contrapoder Contrapoderes orgánicos e inorgánicos Luis María Bandieri

Charles de Secondat, barón de Montesquieu (1689-1755) Luis María Bandieri

LA “DIVISIÓN DE PODERES” (CONT.) “Para que no se pueda abusar del poder, es necesario que, por una disposición de las cosas, el poder frene al poder” Montesquieu “Del Espíritu de las Leyes”, Lº XI, cap. IV Luis María Bandieri

“PODERES”, FUNCIONES, ÓRGANOS “Poderes”: expresión figurativa que se refiere a los órganos del gobierno “Órganos”: ramas de la actividad gubernamental e institiciones que las desempeñan Los órganos cumplen diversas funciones Se los nombra por su función principal Luis María Bandieri

GOBIERNO/ESTADO “Gobierno” abarca los tres órganos clásicos “Gobierno” y “Estado” sinónimos en la teoría “Gobierno” = “Poder” Ejecutivo en la práctica Luis María Bandieri

”DIVISIÓN DE PODERES” Idea errónea de que existe más de un poder (político) División de funciones, que admite interrelación “División” propiamente dicha es distinción en el seno de un órgano: división del “poder” legislativo en dos cámaras Luis María Bandieri

“SEPARACIÓN DE PODERES” Que las tres ramas del gobierno no estén concentradas en una sola mano “Toda sociedad en la cual la garantía de los derechos no esté asegurada, ni la separación de poderes establecida, no tiene en absoluto constitución” Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, 1789, art. 16 Luis María Bandieri

“SEPARACIÓN DE PODERES” (CONT.) Literalmente: incomunicación completa (separado es lo que no está junto con otro) Los mutuos controles no tendrían lugar y los contrapoderes no podrían obrar Luis María Bandieri

“SEPARACIÓN DE PODERES” (CONT.) Que los órganos estén compuestos por personas distintas en cada caso Que tengan un ámbito de funciones propias sin mutuas injerencias Luis María Bandieri

“INDEPENDENCIA DE LOS PODERES” De un punto de vista positivo, la manera en que cada órgano puede desplegar su potencialidad Relativa –si no, mera yuxtaposición Carencia de independencia: cuando la designación de sus componentes que, total o mayoritariamente, a cargo de otro órgano Luis María Bandieri

INDEPENDENCIA DE LOS JUECES Facultad de juzgar: adjudicar lo suyo de cada uno Facultad correspondiente a una autoridad Corresponde al núcleo de su función Requiere independencia de los poderes en juego Luis María Bandieri

INDEPENDENCIA DE LOS JUECES (cont.) “La potestad de juzgar, tan terrible entre los hombres, al no estar ligada a determinado estado social o profesión se convierte, por así decirlo, en invisible y nula. Se teme a la magistratura, pero no a los magistrados” Montesquieu, “Del Espíritu de las Leyes”, Lº XI, cap. VI Luis María Bandieri

INDEPENDENCIA DE LOS JUECES (cont.) “De las tres potestades de las que hemos hablado, la de juzgar resulta de alguna manera nula. No quedan más que dos” Montesquieu, “Del Espíritu de las Leyes”, Lº XI, cap. VI Hay dos que requieren contrapoderes Nulidad como poder político Luis María Bandieri

INDEPENDENCIA DE LOS JUECES (cont.) “Poder” propiamente judicial Control de constitucionalidad Establecer en última instancia lo que la Constitución dice ¿Legislador contramayoritario? Luis María Bandieri

INDEPENDENCIA DE LOS JUECES (cont.) Desconocido en Montesquieu (ejecutivo monárquico, cámara eleccionaria y cámara hereditaria). El órgano ejecutivo, controlado por el legislativo, opera también como contrapoder de este último Facultad de estatuir y facultad de impedir Luis María Bandieri

Alexander Hamilton (1757-1804) Luis María Bandieri

INDEPENDENCIA DE LOS JUECES (cont.) “Poder” de los jueces aparece en el judicial review norteamericano Alexander Hamilton “El Federalista” LXXVIII Marbury vs. Madison (1803) Luis María Bandieri

John Marshall (1755-1835) Luis María Bandieri

En la Corte Suprema Norteamericana Luis María Bandieri

INDEPENDENCIA DE LOS JUECES (cont.) Frenos y contrapesos (checks and balances) Antecedentes de Marbury en la Corte (creación en Kentucky de un Department of Foreing Affairs; inconstitucionalidad de leyes federales dictadas por legislaturas estaduales) Luis María Bandieri

INDEPENDENCIA DE LOS JUECES (cont.) Control constitucional concentrado en tribunal constitucional (polémica Kelsen/Schmitt) Recurso de amparo mexicano (Yucatán, 1841) Acción pública de inconstitucionalidad colombiana de 1910 Luis María Bandieri

¿TRES PODERES? Dios es uno y trino. La soberanía (el poder político) es una y trina, formada por tres personas distintas igualmente soberanas, igualmente “poderes”. Luis María Bandieri

¿TRES PODERES? (cont.) El Padre engendra eternamente al Hijo, que se encarna como hombre y entra así en relación directa con la humanidad. El poder legislativo engendra al poder ejecutivo, encargado de la relación directa con el pueblo. Luis María Bandieri

¿TRES PODERES? (cont.) Del poder legislativo y del poder ejecutivo procede el poder judicial, que trae a los ciudadanos el soplo inspirador de aquellos Luis María Bandieri

DESPLAZAMIENTO DEL PODER Debilitamiento de los poderes institucionales “Poderes indirectos” Fuentes alternativas de autoridad Del Gobierno a la “gobernabilidad” Luis María Bandieri

PROYECCIONES (1) ¿Control difuso o concentrado? ¿Presidencialismo o parlamentarismo? ¿Centralización y concentración o federalismo y subsidiariedad? Luis María Bandieri

PROYECCIONES (2) “Peralta” (1990), “Smith” (2001), “Provincia de San Luis” (2003), “Cabrera” (2004), “Bustos” (2004) y “Massa” (2006) ¿Medio de detener o balancear el grado de poder que ha ido acumulando el Ejecutivo, o suprema instancia legitimatoria de la acumulación de poder de esa rama del gobierno? Luis María Bandieri

Derecho Público I – Doctorado 2010 Luis María Bandieri Doctor en Ciencias Jurídicas Profesor Titular con Dedicación Especial http://groups.google.com.ar/group/derecho-publico-I-doctorado-uca-2010 lmbandieri@gmail.com Luis María Bandieri