Presidente Unión Colegiada del Notariado Colombiano “U.C.N.C.” “Simposio Internacional Derecho, Economía y Ética” “Los retos para la función notarial en un mondo globalizado”.” Ponente: Álvaro Rojas Charry Presidente Comisión de Asuntos Americanos. “C.A.A.” Presidente Unión Colegiada del Notariado Colombiano “U.C.N.C.” Lima, Perú - Agosto de 2014

“Trámites no contenciosos o de jurisdicción voluntaria ante notario “Trámites no contenciosos o de jurisdicción voluntaria ante notario. Vínculo contractual entre personas del mismo sexo.”

El precedente Constitucional y su fuerza vinculante Fuerza vinculante de la decisión y la parte motiva de la jurisprudencia constitucional mediante la institución de un sistema de precedentes que obliga a todo el poder público y a los particulares. Sentencias C 131 de 199314, C 037 de 1996, SU 1300 de 20001 y SU 047 de 1999.

Presupuestos del Matrimonio Civil Artículo 113 del Código Civil: “El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen con el fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente Efectos: Genera derechos y obligaciones recíprocas entre la partes, en el campo personal y patrimonial. Da surgimiento a la sociedad conyugal. Supone la modificación del estado civil.

Presupuestos del Matrimonio Civil Son de la esencia del contrato de matrimonio civil los elementos sin los cuales el contrato no produciría efecto alguno, como que el matrimonio civil sea celebrado entre hombre y mujer; son naturales los que pertenecen al contrato sin estipulación alguna, por ejemplo la conformación de sociedad conyugal, ya que esta institución puede nacer o extinguirse por mutuo acuerdo de los contrayentes. Son accidentales, aquellos elementos que no hacen parte de la naturaleza misma del contrato, pero que por virtud de la autonomía de la voluntad pueden pactarse sin que el contrato sufra desmedro alguno, un claro ejemplo de ello son las capitulaciones matrimoniales.

La Unión Marital de Hecho Para todos los efectos civiles, se denomina Unión Marital de Hecho, la formada entre un hombre y una mujer, que sin estar casados, hacen una comunidad de vida permanente y singular. Igualmente, y para todos los efectos civiles, se denominan compañero y compañera permanente, al hombre y la mujer que forman parte de la unión marital de hecho.

Elementos esenciales de la Unión Marital de Hecho Inexistencia del vínculo matrimonial entre los compañeros permanentes Singularidad Comunidad de Vida Capacidad y consentimiento Sociedad Patrimonial de Hecho

Sentencia C-577 de 2011 El fallo se suscitó como consecuencia de dos demandas de inconstitucionalidad interpuestas contra las expresiones “un hombre y una mujer” contenidas en los artículos 113 del Código Civil 63, segundo de la Ley 294 de 199664 y segundo de la Ley 1361 de 2009 65, además de la expresión “y de procrear” del artículo 113 Código Civil.

Síntesis de la Sentencia C-577 de 2011 1. Consideraciones del fallo. a) Sobre el concepto de familia. b) Un vínculo jurídico para superar el déficit de protección. 2. Decisión. 3. Cuestionamientos de la sentencia.

Sentencia C -577 de 2011 – Un nuevo concepto de familia La institución familiar puede tener diversas manifestaciones que se constituyen a su vez, a través de distintos “vínculos naturales o jurídicos”. De ahí, que la heterosexualidad no sea una característica predicable de todo tipo de familia.

Parejas Heterosexuales Sentencia C -577 de 2011 – Un vínculo jurídico para superar el déficit de protección Parejas LGTBI Parejas Heterosexuales Vinculo Jurídico Déficit que protege la sentencia C 577 de 2011 Matrimonio Civil ( Art 113 Código Civil) Vinculo Natural Sentencia C 075 de 2007 Ley 54 de 1990

Sentencia C -577 de 2011 – Decisión La Corte procedió a declarar exequible la expresión “un hombre y una mujer” contenida en el artículo 113 del Código Civil. Exhortó al Congreso de la República para que antes del 20 de junio de 2013 legislará, de manera sistemática y organizada, sobre los derechos de las parejas del mismo sexo con la finalidad de eliminar el déficit de protección. “Si el 20 de junio de 2013 el Congreso de la República no ha expedido la legislación correspondiente, las parejas del mismo sexo podrán acudir ante notario o juez competente a formalizar y solemnizar su vínculo contractual.”

El Congreso de la República no legisló sobre el tema – Los notarios debieron resolver el vacio.

Sentencia C-577 de 2011- Cuestionamientos. 1. Ambigüedad del fallo: No se mencionen los parámetros específicos a los cuales se debe sujetar el notario para la “formalización y solemnización del vínculo contractual. 2. Confunde los alcances logrados en la equiparación de los efectos que se derivan del vínculo natural o unión marital de hecho ( S. C - 075 e 2007) con los que se pretenden cobijar con el fallo, esto es, los del vinculo jurídico.

La sentencia C-577 de 2011 y el debate sobre el matrimonio entre personas del mismo sexo en Colombia Posición de la Procuraduría General de la Nación Posición de la Fiscalía General de la Nación Organizaciones defensoras de los derechos LGTBI

De la existencia y la inexistencia del matrimonio civil. “La figura de la inexistencia tuvo su primera elaboración por parte de la doctrina francesa en materia de matrimonio. Tal figura permitía superar el límite taxativo de la nulidad matrimonial para justificar la invalidez en hipótesis que si bien no estaban previstas por la ley, no se podían considerar idóneas para constituir un vínculo conyugal valido.” Massimo Bianca “Fue la doctrina primero y, enseguida la jurisprudencia, las que afinaron el concepto. En efecto, por ejemplo, se reconocieron como eventos de inexistencia del matrimonio, a diferencia de los casos de nulidad legalmente previstos, aquel celebrado entre personas del mismo sexo o el celebrado por funcionario desprovisto de competencia” El derecho de los contratos en Latinoamérica Bases para unos principios de derecho de los contratos Coordinador Carlos Pizarro Wilson

La autorización del contrato de matrimonio civil entre parejas conformadas por personas del mismo sexo - El principio de tipicidad contractual 1. El notario en su función de control de legalidad no deberá autorizar un contrato que omita algún elemento esencial de su definición. No es posible concluir que este vínculo jurídico sea equivalente al matrimonio civil. Es un contrato que genera familia, pero es diferente.

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