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Wöss & Partners, S.C. ABOGADOS Asociaciones Público-Privadas Proyectos de Prestación de Servicios y Solución de Controversias Dr. Herfried Wöss © Seminario.

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1 Wöss & Partners, S.C. ABOGADOS Asociaciones Público-Privadas Proyectos de Prestación de Servicios y Solución de Controversias Dr. Herfried Wöss © Seminario Centro de Arbitraje de México Wöss & Partners, S.C. Tec de Monterrey 1 de julio de 2010, México, D.F.

2 Wöss & Partners, S.C. ABOGADOS 2 Contenido Introducción y Antecedentes Legislaciones de Proyectos de Prestación de Servicios en México La no-arbitrabilidad parcial en el proyecto de la Ley de Asociaciones Público-Privadas Conclusiones

3 Wöss & Partners, S.C. ABOGADOS 3 Elementos Elementos de Asociaciones Público-Privadas –Transferencia de riesgos del sector público al sector privado y clara asignación de riesgos entre ambos. –Contratos a largo plazo y de tracto sucesivo (20 y más años) –Pago de acuerdo con la prestación de servicios de manera satisfactoria (matrix) La construcción, mantenimiento y operaciones de activos son accesorios o previos a la prestación de servicios El Inversionista no recibe pago por capacidad o la construcción de un inmueble El Inversionista debe recuperar su inversión y lucrar una ganancia durante el plazo del Contrato al prestar sus servicios de manera satisfactoria –Establididad económica en la relación contractual

4 Wöss & Partners, S.C. ABOGADOS 4 Elementos Elementos de Asociaciones Público-Privadas –Los PPSs se financian por el Inversionista con capital propio y a través de financiamientos de la banca comercial, BANOBRAS, el IFC y otras instituciones financieras –Una vez maduro el proyecto, los ingresos pueden bursatilizarse –Los pagos de la entidad pública se realizan de la cuenta corriente –El servicio principal (servicio médico, edcación, impartición de justicia, etc.) se presta por parte del estado

5 Wöss & Partners, S.C. ABOGADOS 5 Origenes –Falta de financiamiento público por parte del Estado –Mejor capacidad del sector privado (p.ej. hospitales) –Primeros proyectos en Australia y en el Reino Unido (Iniciativa de Financiamiento Privado – PFI) en 1992 –En México desde el 2005 (Hospital Bajío)

6 Wöss & Partners, S.C. ABOGADOS 6 APPs en México Ejemplos de Asociaciones Público-Privadas en México –Concesiones –PIDIREGAS (Proyectos de Infraestructura de Impacto en el Gasto Diferido, 1995) BLT: Construcción, Arrendamiento y Transferencia OPF: Obra Pública Financiada –Fondos de inversión (agua, carreteras y transporte) –Contratos de Servicios Integrales (PEMEX y Distrito Federal) –Contratos de Servicios Múltiples (PEMEX) –Proyectos de Prestación de Servicios (PPS)

7 Wöss & Partners, S.C. ABOGADOS 7 Legislaciones Legislaciones PPS en México –En más de 17 entidades federativas Chiapas Durango Tabasco Estado de México Distrito Federal (Reglas) etc. –En preparación: Acuerdo General del Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal

8 Wöss & Partners, S.C. ABOGADOS 8 Leyes PPS Elementos de Leyes PPS –Marco jurídico abierto y flexible, no tan rígido como en materia de obras y adquisiciones públicas –Taller de Riesgos: taller de carácter técnico, financiero y legal para identificar, evaluar y cuantificar los riesgos de un proyecto de prestación de servicios

9 Wöss & Partners, S.C. ABOGADOS 9 Leyes PPS Estructura –Autoridades Competentes Contraloría Autorización de un PPS Financiamiento y presupuesto –Proyectos de Prestación de Servicios Objetivos Activos Asesoría especializada Gastos pre-operativos y operativos

10 Wöss & Partners, S.C. ABOGADOS 10 Leyes PPS Estructura –Análisis Costo-Beneficio generación de beneficio iguales o mayores que el llamado proyecto de referencia asignación óptima de riesgos costo total del proyecto durante la vida del mismo beneficios de la integración de activos

11 Wöss & Partners, S.C. ABOGADOS 11 Leyes PPS Estructura –Contrato de Prestación de Servicios Objeto Duración Activos Contenido Mínimo Anexos técnicos Modificaciones Terminación Comité de Expertos Solución de Controversias

12 Wöss & Partners, S.C. ABOGADOS 12 Leyes PPS Estructura –Obligaciones de pago del tribunal garantía de recursos presupuestales y preferencia en el cumplimiento de obligaciones limites presupuestales actualizaciones adquisición de activos incumplimiento

13 Wöss & Partners, S.C. ABOGADOS 13 Leyes PPS Estructura –Contratación licitación pública restringida preselección concurso competitivo bases –Otorgamiento de Contrato –Recurso de inconformidad –Sanciones Administrativas

14 Wöss & Partners, S.C. ABOGADOS 14 Leyes PPS Estructura –Derecho aplicable al Contrato –Derecho aplicable al Acuerdo General

15 Wöss & Partners, S.C. ABOGADOS 15 Leyes PPS Ley APP – Arbitraje (artículo 132) –Las partes de un contrato de asociación público-privada podrán convenir en un procedimiento arbitral, de estricto derecho, para resolver las controversias que deriven del propio contrato y, en su caso, de las autorizaciones necesarias para el desarrollo del proyecto, en términos de lo dispuesto en el título cuarto del libro quinto del Código de Comercio. –El procedimiento arbitral podrá convenirse en el propio contrato o en convenio independiente.

16 Wöss & Partners, S.C. ABOGADOS 16 Leyes PPS Ley APP – Arbitraje –En todo caso, se ajustará a lo siguiente: Las leyes aplicables serán las Leyes federales Mexicanas; Se llevarña en idioma Español, y El laudo será obligatorio y firme para ambas partes. En su caso, sólo procederá el juicio de amparo.

17 Wöss & Partners, S.C. ABOGADOS 17 Leyes PPS Ley APP – Arbitraje –No podrá ser materia de arbitraje la revocación de las concesiones y autorizaciones en general, ni los actos de autoridad. –La solución de controversias relacionadas con la validez legal de cualquier acto administrativo sólo podrá dirimirse por los tribunales federales

18 Wöss & Partners, S.C. ABOGADOS 18 Leyes PPS Ley APP – Arbitraje –incongruencia entre los dos párrafos –las consecuencias del acto de autoridad deben ser arbitrables –no es necesario excluir de la arbitrabilidad el acto administrativo

19 Wöss & Partners, S.C. ABOGADOS 19 Leyes PPS Ley APP – Arbitraje –incongruencia entre los dos párrafos –las consecuencias del acto de autoridad deben ser arbitrables –no es necesario excluir de la arbitrabilidad el acto administrativo

20 Wöss & Partners, S.C. ABOGADOS 20 Leyes PPS Ley APP – Arbitraje (artículo 133) –Corresponde a los tribunales federales conocer de las controversias que se susciten de la interpretación o aplicación de esta Ley, así como de los actos que se celebren con fundamento en ella o en las disposiciones que de la misma emanen.

21 Wöss & Partners, S.C. ABOGADOS 21 Leyes PPS Ley APP – Arbitraje (artículo 134) –Las autoridades que conozcan de las controversias que se susciten de la interpretación o aplicación de esta Ley, o de los actos que se celebren con fundamento en ella o en las dispociones que de la misma emanen, proveerán a efecto de que el desarrollo del proyecto, o la prestación del servicio objeto del contrato, no se vean interrumpidos.

22 Wöss & Partners, S.C. ABOGADOS 22 Leyes PPS Ley APP – Comité de Expertos –En caso de divergencias de naturaleza técnica o económica, las partes del contrato de asociacion público-privada tratarán de resolverlas de mutuo acuerdo y con apego al principio de buena fe –En el evento de que las partes no lleguen a acuerdo, someterán la divergencia a un comité integrado por tres expertos en la materia de que se trate, designados uno por cada parte y el tercero por estos últimos

23 Wöss & Partners, S.C. ABOGADOS 23 Leyes PPS Ley APP – Comité de Expertos –El comité conocerá de aquellas divergencias de naturaleza técnica y económica, sin poder conocer de cuestiones jurídicas –No queda claro cuando se establece y cuanto dure el comité –Si el dictamen del comité es aprobado por unanimidad, será obligatorio para las partes De lo contrario, quedarán a salvo los derecho de cada una de ellas –Solución inafortunada, hubiera sido mejor adoptar un Dispute Board

24 Wöss & Partners, S.C. ABOGADOS 24 Leyes PPS Conclusiones –PPS son estructuras tipo de punto para proyectos de infraestructura –Sus costos deben considerarse cuidadosamente –La preparación de un proyecto requiere de al menos 6 a 9 meses –El capítulo de solución de controversias en el proyecto de la Ley APP es deficiente

25 Wöss & Partners, S.C. ABOGADOS 25 Wöss & Partners, S.C. Torre Esmeralda I Blvd. Manuel Ávila Camacho Col. Lomas de Chapultepec Mexico D.F. Tel: (55) Fax: (55)


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