1 Trato de Nación Más Favorecida (TNF) en Acuerdos Internacionales sobre Inversión: Conceptos y Experiencia Práctica Roberto Echandi Lima, Octubre 2004

2 Temas Repaso conceptual »Contenido y alcance »Excepciones Experiencia práctica sobre el trato NMF »Experiencia jurisprudencial »Experiencia en procesos de negociación Reflexiones para países en desarrollo

3 NMF: Contenido y Alcance Contenido: »Obligación de una Parte de conceder a otra un trato no menos favorable que el otorgado a terceros Estados »Circunstancias similares »Estándar comparativo: el trato general ofrecido por una Parte »De jure y de facto: igualdad de oportunidades de competencia Alcance: »Dos enfoques: trato NMF puede ser ofrecido sólo a la inversión ya admitida y establecida como también al inversionista »Alcance determina tratamiento de las excepciones »Diferencias entre TBIs y capítulos de inversión en TLCs

4 Alcance: Excepciones TBIs: En razón de la cláusula de admisión, normalmente contemplan solamente dos tipos de excepciones: »Acuerdos de doble tributación »Esquemas de integración económica regional Capítulos de inversión en TLCs y el GATS »Excepciones generales (Art.XIV GATS) »Excepciones relativas a seguridad (Art.XIV bis GATS) »Propiedad intelectual (reciprocidad) »Reconocimiento mutuo »Compras del sector público »Subsidios »Medidas disconformes y exenciones (temporales) a las obligaciones del Artículo II »Transporte aéreo, transporte marítimo, servicios auxiliares y acceso a puertos, telecomunicaciones básicas (GATS) »En TLCs, excepciones a tratados ya firmados, obligación opera a futuro (salvo exclusiones sectoriales limitadas)

5 Experiencia jurisprudencial sobre trato NMF Caso Maffezini vs. España »Trato NMF se aplica a disposiciones sustantivas o también procesales como solución de controversias? »Cita caso Ambatielos y afirma que claúsula NMF solo puede comprender materias pertenecientes a la misma categoría de asuntos que aquel al que se refiere la propia cláusula »Tribunal considera que hay razones suficientes para concluir que actualmente los arreglos relativos a solución de controversias están inseparablemente vinculados con la protección de inversionistas extranjeros. »Límites: beneficiario de cláusula no debe tener la posibilidad de dejar sin efecto las consideraciones de política pública que puedan haber previsto las Partes contratantes como condiciones fundamentales para su aceptación del convenio de que se trate. »Si una Parte ha condicionado su consentimiento al arbitraje al agotamiento de los recursos internos (permitido por CIADI) no podría prescindirse de esta exigencia invocando la clásula NMF, lo mismo pasa con el fork in the road y con el foro acordado para el arbitraje, así como procedimientos específicos como en el TLCAN Experiencia potencial: ver relación TBIs y GATS

6 Experiencia práctica sobre trato NMF Experiencia en procesos de negociación: el caso de CAFTA Temas relevantes »Trato de Estado más Favorecido (Best in State Treatment) »El caso Maffezini (nota de negociadores, evidencia de trabajos preparatorios) »Aperturas de monopolios (redacción de obligación de compromisos de apertura, no derechos exclusivos)

7 Reflexiones para países en desarrollo El tema de los pasajeros gratis en materia de inversión, debe ser una preocupación para países en desarrollo? La dimensión interna vs. la dimensión externa Dimensión interna »Interés de atraer IED »Dificultad de mantener múltiples políticas dependiendo de nacionalidad de los inversionistas Dimensión externa (procesos de negociación) »Interés y posibilidad de abrir mercados para el sector nacional en otros países »Dimensión del mercado local (sobre todo en negociaciones multitemáticas)

8 Trato de Nación Más Favorecida (TNF) en Acuerdos Internacionales sobre Inversión: Conceptos y Experiencia Práctica Roberto Echandi Lima, Octubre 2004