El procedimiento de salvaguardia financiera acelerada 8-9 Nov. 2012, ESADE, Barcelona Françoise Pérochon, Catedrática de la Facultad de Derecho de Montpellier

SUMARIO INTRODUCCION: PRESENTACION GENERAL DE LOS PROCEDIMIENTOS FRANCESES 3 périodos: antes de 1985 – 1985/2005 – hoy LA SALVAGUARDIA FINANCIERE ACELERADA (SFA) - Porqué y rastros principales - Por quién y cuando : los presupuestos - Como: la tramitacion y el plan de restructuracion

Los distintos procedimientos del derecho francès Dificultades del deudor (presupuesto objetivo) Insolvencia (cesacion de pagos) Dificultades tales que puedan comprometer la continuidad de la explotación Detección Alertas : art. L.611-2, L. 234-1s., L251-15 C com, L. 2323-78 C. trav 45 dias max. Dificultad jurídica, económica o financiera, actual o previsible Prevención Mandat o ad hoc* : Art. L611-3 Conciliación: Conciliación: convenio con los principales acreedores Art. L.611-4 s. Dificultades que el deudor sea incapaz de superar SFA : Plan de restructuración financiera Art. L.628-1 s. Salvaguardia: plan de salvaguardia Art. L.620-1 s. Insolvencia: imposibilidad de cumplir las obligaciones exigibles Restablecimiento anticipado Art. L.622-10, §3. Restablecimiento judicial: Plan de restablecimiento, art. L.631-1 s. Tratamiento judicial (concurso) Imposibilidad para el deudor de continuar su actividad empresarial * El mandato ad hoc es una misión especial -que no incluye representación- para un fin determinado por el presidente del tribunal. Liquidación judicial, art. L640-1 s. Cesión judicial de empresa, art. L642-1 s. © Pérochon, Entreprises en difficulté, 9ème édition, LGDJ 2012

Hoy: hay de todo (diversificacion) 3 périodos: Antes de 1985 : concursal solo; pagar, castigar 1985/2005 : solo preconcursal antes de la CP ; solo concursal cuando CP ; salvar empresas Hoy: hay de todo (diversificacion) Si no CP, concursal preventivo = SALVAGUARDIA Si CP , preconcursal todavia posible si CP desde no mas de 45 dias; salvar empresas

Textos: Libro VI del Código de comercio, art. L.611-4 s, L.620-1 s, L.628-1s. C.com. Principales fuentes : Ley de Salvaguardia de las Empresas del 26 de Julio 2005, n° 2005-845 (Loi de sauvegarde des entreprises, LSE) Reforma de la LSE del 18 de Diciembre 2008, n° 2008-1345, (Ordonnance portant réforme du droit des entreprises en difficulté) Ley n° 2010-1249 del 22 Octubre 2010 sobre la regulación bancaria y financiera (creando la SFA, con efecto en las conciliaciones abiertas desde el 1° de Marzo 2011), modif. por la Ley n° 2012-387 del 22 Marzo 2012 y complementada por el decreto n°2012-1071 du 20 Sept. 2012

IMPORTANCIA DE LA PREVENCION TC Nanterre, 2011: 1° Juzgado de lo Mercantil de Francia (> TC Paris) 1227 concursos abiertos, 6300 empleados (5 por expediente) 54 acuerdos de conciliacion, 35000 empleados (648 por expediente)

CIFRAS DE LA PREVENCION (estimaciones de tasa de éxito) MAH y conciliaciones: + - 70 % de acuerdos (entre 500 y 1700 / a) SV (salvaguardia): 60 % plan (900/a) RJ (restablecimiento): 30 % plan (6000 / a) Tasa de cumplimiento: + - 50 %?

“Mandato ad hoc” (MAH) No es un “mandato” : misión particular determinada por el presidente ; duración y finalidad libres A menudo, prepara una concilación la cual es limitada a cinco meses

Conciliación 1 Proceso generalmente confidencial y fundamentalmente contractual. Incluso si CP si desde no mas de 45 dias, CP = imposibilidad de hacer frente al pasivo exigible con el activo disponible (art. L.631-1). Un conciliador busca acuerdo entre el deudor y sus principales acreedores y partenarios : - Plazos de pago y a veces renuncias de créditos - Posible constitución de garantías

Conciliación 2 Duración : 4 a 5 meses como máximo. Alternativa final entre un acuerdo atestado por el presidente del tribunal y quedando secreto o un acuerdo homologado por el tribunal entero y que recibe publicidad para protegerlo contra las acciones revocatorias (salvo caso de fraude) y para dar un privilegio a los nuevos prestamistas (privilège de « new money ») O 2011 , grandes empresas, puede preparar una SFA

Conciliación 3 Cuidado ! Que el acuerdo sea atestado por el presidente o homologado por el tribunal entero, sus efectos son puramente contratuales: NUNCA vincula a los demas VENTAJA COMUN de los acuerdos de conciliacion: TODOS LOS FIADORES incluso las personas juridicas se aprovechan de las esperas y quitas si hay

Salvaguardia (Sauvegarde) 1 ANTICIPACION: ausencia de cesacion de pagos Voluntario en caso de dificultades que el deudor no sabe como superar (// Chapter 11) Deudor o administradores quedan en funcion; uno o dos síndicos profesionales PASIVO “HELADO” (gel du passif): Ejecución singular prohibida, incluso por parte de los acreedores con garantías (pocas excepciones)

Salvaguardia (Sauvegarde) 2 Periodo de observación (6 to 12 meses) que sirve al deudor para preparar un plan de reestructuración ACTIVIDAD SE MANTIENE SIEMPRE durante el proceso; el despido colectivo es tan dificil como en derecho comun. Durante el proceso, los fiadores personas físicas quedan fuera de alcance de los acreedores

Plan de salvaguardia Plan de reestructuration puede ser : O ORDENADO por el tribunal despues de consulta individual de los acreedores : El tribunal solo puede imponer plazos de pago hasta 10 anos (15 para un agricultor) incluso a los acreedores con garantías ; No puede imponer quitas ni conversion en capital Pago minimum de 5% cada año (desde la tercera). O VOTADO por los COMITES Y APROBADO por el tribunal

Plan de salvaguardia votado por los comités y aprobado O Comités obligatorios si > 150 asalariados o si Cifra de ventas > 20.000.000 euros Comités facultativos debajo los umbrales (si el juge- commissaire lo acepta) TRES COMITES Mayoria 2/3 en cada uno: Bancos y cesionarios de créditos Principales proveedores (> 3 % compras) Obligacionistas de todo tipo reunidos en una Asemblea Unica Obligacionistas (Assemblée Unique des Obligataires, AUO)

Plan de salvaguardia votado por los comités y aprobado por el tribunal Si 3 comités OK, el tribunal apprueba si los intereses de todos los acreedores son suficientemente protegidos. CONTENIDO LIBRE : No límite de 10 anos, ni minimo de 5 % ; son posibles conversiones de créditos en acciones y tratamiento distinto de créditos... Se debe tomar en cuenta acuerdos de subordinacion en su caso Vincula a todos los miembros de los comités (incluso oponentes, ausentes o con garantias reales –salvo fiducia-) y solo a ellos.

Salvaguardia financiera acelerada: rastros principales Puesta: reconocimiento europeo Hibrido = Empieza con CONCILIACION y acaba en SFA FINANCIERA: Solo afecta a los acreedores financieros (efecto semi-colectivo) ; para los demàs, no existe el concurso ACELERADA: Duración no puede superar un (o dos) meses.

SFA: PRESUPUESTO SUBJETIVO L. 22 oct. 2010: > 150 empleados o Cifra de ventas > 20 milliones euros (umbrales de comités obligatorios in SV; problema de los LBO y SPV) L. 22 mars 2012/ D. 20 sept, 2012: O Balance > 25 milliones euros (o « solo » 10 milliones si controla una sociedad de > 150 empleados o etc…)

SFA: PRESUPUESTOS OBJETIVOS Deudor en conciliacion Proyecto para la perennidad de la empresa Sostenido por fuerte mayoria de los acreedores financieros + Presupuestos de la SV: difficultades que no sabe superar y no CP

Plan de salvaguardia financiera SOLO UN O DOS COMITES (bancos…, + - A.U.Obligacionistas) LO DEMAS IGUAL QUE EN LA SALVAGUARDIA = CONTENIDO LIBRE ; solo se debe tomar en cuenta acuerdos de subordinacion Vincula a todos los miembros de los comités (incluso con garantias reales – salvo fiducia-, oponentes y ausentes) y solo a ellos.

Estatisticas sobre los procedimientos franceses MAHoc y Conciliación Salv. R.J. L.J./LJI Total P.C. 2007 1500-2000 ? 520 16 394 33 286 / 28 935 50 200 2008 701 17 829 36 260 / 34 321 54 790 2009 1420 19 847 40 296 / 61 595 2010 2000 - 2500 1312 18 650 40 024 59 917 2011 2000 – 3000 1419 18 518 39 677 58 195 2012 (5 meses) 1000 + 731 RJ + LJ = 19 347 32 655