INTERPRETACIÓN DE LA NORMA Y PROBLEMAS DE LAGUNAS Y ANTINOMIAS SEGUNDO TEMA INTERPRETACIÓN DE LA NORMA Y PROBLEMAS DE LAGUNAS Y ANTINOMIAS Prof. Aurelio Abregú

Concepto y concepciones La norma jurídica Concepto y concepciones

Concepto Genérico de norma jurídica Generalmente el término norma jurídica en la teoría del derecho actual hace referencia a: la entidad conceptual que nace mediante actos humanos de autoridad reconocida y comunicada mediante textos orales o escritos y cuya función es regular una acción o situación humana

Diferencia entre texto y norma Norma jurídica Texto normativo

Usos y concepciones relativas a la norma jurídica Texto normativo Llamado también: Enunciado normativo Formulación normativa Disposición normativa La norma jurídica puede ser considerada como: Soluciones para casos generales o individuales Razones para la acción Técnicas de control social

Obligatorio que el juez NORMAS UN MISMO TEXTO PUEDE CONTENER MAS DE UNA NORMA N1 prohibido matar TEXTO Art.106 C.P. El que mate a otro Sufrirá P.P.L. entre 6 a 20 años N2 Obligatorio que el juez Condene a P.P.L. Entre 6 a 20 años En caso Que X mate a J

Obligatorio pagar impuestos UNA MISMA NORMA PUEDE EXPRESARSE A TRAVÉS DE VARIOS TEXTOS Texto 1 El que percibe una Renta debe pagar El impuesto respectivo Norma N1 Obligatorio pagar impuestos En caso de percibir renta Texto 2 Aquel que perciba Una renta No debe Evadir El pago de impuestos

La norma jurídica y Los usos del lenguaje

USO INFORMATIVO O ASERTIVO USO DIRECTIVO O PRESCRIPTIVO USO REALIZATIVO

USOS Y ACTOS DEL HABLA Uso asertivo o informativo = se caracteriza Por ser descriptivo Ej. Caín esta muerto USOS Y ACTOS DEL HABLA Uso directivo o prescriptivo = se caracteriza por regular acciones Ej. No matarás Uso realizativo = se caracteriza por constituir o Establecer algo en el Mundo Ej Promulgo la norma N1

Uso asertivo o Afirmativo O constatativo Uso prescriptivo o directivo Uso realizativo o performativo Se pretende describir los atributos del mundo Se pretende conducir u ordenar la acción humana Se pretende hacer determinado acto mediante La palabra oral o escrita Tienen la propiedad de ser verdaderos o falsos Carecen de la propiedad de ser verdaderos o falsos Ej. El contenido de las descripciones “Está prohibido el aborto Eugenésico en el Perú” Ej. El contenido de la norma penal. “Prohibido el aborto eugenésico” Ej. El acto de promulgar la norma “Promulgo la ley Sobre la prohibición del aborto eugenésico”

Importancia de la clasificación de los usos del lenguaje La clasificación citada evita las siguientes confusiones Las normas jurídicas son construidas principalmente en lenguaje prescriptivo y en ciertos casos en sentido realizativo Sin embargo la redacción de algunos textos normativos son construidos –inadecuadamente- en lenguaje descriptivo ( llamado también asertivo o informativo); Por Tanto : se debe interpretar y traducir dichos textos y pasarlos al lenguaje prescriptivo para comprenderlos mejor y evitar confusiones. Ej. El texto del Art.106 del C.P. esta construido en lenguaje descriptivo pero lo que corresponde es traducirlo al lenguaje prescriptivo. Por tanto las normas jurídicas son el resultado De la interpretación de sus textos (escritos en lenguaje confuso) Por tanto para interpretar sus textos se debe preguntar ¿Qué obliga, prohíbe, permite la norma? ¿Quién o que clase de sujeto es el Obligado por la norma? O ¿Qué estado de cosas jurídico establece la norma?

SENTIDOS DE LA NORMA JURÍDICA Norma constitutiva Norma prescriptiva En éste sentido la norma prescriptiva dispone u obliga una Determinada conducta En éste sentido la norma Constitutiva estable una Institución, categoría o situación jurídica O Indica un procedimiento para obtener Un resultado jurídico

NORMA PRESCRIPTIVA NORMA CONSTITUTIVA Determina si una acción es Prohibida, Facultada (permitida de hacer y no hacer) obligada Establece en el mundo hechos jurídicos o ficciones jurídicas : Determina que caso genérico pertenece o no a una determinada institución o situación jurídica. Establece los requisitos para conformar o realizar un acto jurídicamente valido o existente en el derecho. Ejemplo: La acción de efectuar un contrato de vientre de alquiler Es facultativa Ejemplos de: Estable quien es ocupante precario Establece los requisitos para estar validamente casado

Se puede determinar si una Utilidad de la diferencia entre norma prescriptiva y constitutiva en materia probatoria Norma prescriptiva Norma constitutiva En éste tipo de Norma no es posible Determinar Fácticamente Su cumplimiento En éste tipo de norma Se puede determinar si una Conducta Cumplió o violó La norma Estas normas versan sobre cuestiones de Derecho Ej. Definiciones Libertades Competencias (poderes) Inmunidades sujeciones Estas normas versan sobre cuestiones Generalmente De Hecho Ej Acciones u omisiones

Normas de Competencia Según Moreso las normas de Competencia son también constitutivas. Ej. Las normas que confieren Poderes para realizar Determinadas funciones a determinados Órganos y Funcionarios Mediante un proceso Determinado.

Estructura de las Normas jurídicas

Condición de aplicación Modelo tipo alemán Supuesto de hecho Consecuencia jurídica entonces Modelo tipo von Wright Condición de aplicación Carácter y contenido normativo entonces Modelo tipo Alchurrón Y Bulygin Caso genérico Solución normativa entonces

Calificación deóntica CONSECUENCIA SUPUESTO Calificación deóntica (Prohibida, permitida Obligada o facultada) de De acciones humanas O Atribución de una propiedad Jurídica e institucional Descripción de: Clase de seres humanos o Clase de objetos no humanos Clase de acciones O Estado de cosas

Tipos de consecuencias Tipos de supuestos Tipos de consecuencias Atribución de propiedad jurídica Comete homicidio agravado (norma constitutiva) Clase de seres humanos Si X mata a Mayor de 65 años Clase de objetos no humanos Si x es una huaca Atribución de propiedad jurídica Es patrimonio nacional (norma constitutiva) Clase de acciones Si X roba a Z Calificación deóntica El juez esta obligado a aplicar prisión efectiva a X (norma prescriptiva) Calificación deóntica Esta prohibido circular en Vehículo motorizado (norma prescriptiva) Estado de cosas Si x es la zona de derrumbe

Tipos de norma Y su estructura Según Atienza Y otros Norma regla Norma principio Norma directriz

reglas princípos directrices Supuesto Cerrado Consecuencia cerrada abierto Ejemplo: Si un adulto X viola a un menor X sufrirá 35 carcel Ejemplo Si X tiene la oportunidad de Discriminar Por raza, condición social u otra índole  X está prohibido De hacerlo Si ocurriese algún tipo desastre Defensa civil realizará lo necesario para socorrer a los damnificados

Si X es traidor a la patria CONCEPTO DE NORMA SEGÚN ALCHURRON Y BULYGIN Solución normativa Caso genérico Si X es traidor a la patria En caso de guerra el juez esta obligado a Condenar a X a la Pena de muerte

1 2 Clasificación De Hart Reglas primarias o de conducta Reglas secundarias o reglas que confieren poderes 2 Reglas de adjudicación Regla de reconocimiento Reglas de cambio Es útil para determinar Que norma es valida O que norma Pertenece Al sistema Son útiles para la Creación Y derogación De normas Son útiles Para establecer el procedimiento y competencia De aplicación normativa La norma habilitada por la constitución Es valida Toda ley se deroga Por otra ley Leyes procesales

CONCEPCIONES Y DEFECTOS SISTEMA JURÍDICO CONCEPCIONES Y DEFECTOS

Concepción deductiva del Sistema jurídico N1= se debe respetar la vida humana N2 = prohibido matar N3 = Esta prohibido que Juan mate a Pedro

CONCEPCIÓN GENÉTICA Y DINÁMICA DEL SISTEMA JURÍDICO DE TIPO KELSENIANA La norma constitucional Órgano Legislativo Aplica norma general Crea norma general Deroga norma general Corte superior Aplica norma general y Crea normas individuales

Sistema Jurídico entendido como sistema de tipo deductivo o axiomático Esta concepción es propia de las escuelas ius naturalistas racionalistas Tesis : De un conjunto de normas se deducen otras normas tácitas o expresas. Ejemplo: De la norma N1 “Se debe respetar la vida humana” Se deduce la norma N2 “prohibido matar”

Concepción genética del sistema jurídico Esta es propia del positivismo de tipo kelseniano: Tesis : Un sistema jurídico es un sistema principalmente dinámico en el que un conjunto de normas habilitan a un conjunto de órganos y personas para producir normas en determinadas materias Ejemplo : La Constitución habilita al congreso a crear normas generales (leyes) ; y las leyes habilitan a los órganos jurisdiccionales a aplicar normas generales y crear normas individuales (como sentencias de condena)

DEFECTO DE LA CONCEPCIÓN DEDUCTIVA Adoptar la concepción deductiva de sistema jurídico trae el riesgo de sostener que una norma para ser calificada de valida o constitucional debe subsumirse en una de mayor jerarquía Ejemplo : el reglamento debe subsumirse conceptualmente en la ley y la ley en la constitución Defecto de esta concepción : consideraría erróneamente que: Prescribir mas de lo que la constitución prescribe es Prescribir en contra de la constitución.

Defecto de la concepción Genética Usar sólo esta concepción como modelo trae el riesgo de considerar que una norma es valida o constitucional si respeta el orden constitucionalmente establecido, sin importar el contenido de las normas de conducta Ejemplo : Si la La norma constitucional dice : permitida la esclavitud; bajo la reglamentación legislativa La ley prescribe : Es permitida la venta o donación de esclavos Conclusión = La ley se consideraría válida por estar habilitada por la Constitución.

Criterios de Validez de las normas Criterio Formal = se funda en la concepción kelseniana, Una norma es válida si ha sido emitida por la autoridad competente y el debido proceso Criterio Material = se funda por ejemplo en la concepción Neo Constitucionalista. Una norma es valida si respeta los derechos fundamentales.

Concepción ecléctica de sistema jurídico El sistema jurídico es uno que debe consagrar 2 propiedades A) Respeto a los derechos humanos B) Respeto al orden constitucional formal

DEFECTOS DEL SISTEMA ANTINOMIAS Y LAGUNAS

ICOMPATIBLIDADES NORMATIVAS ANTINOMIAS ICOMPATIBLIDADES NORMATIVAS

Antinomia concreta y Abstracta Antinomía concreta = se produce cuando dos normas son incompatibles entre sí N1= Obligatorio votar en las elecciones N2 = Facultativo votar en las elecciones Antinomia concreta = se produce cuando 2 normas son compatibles entre sí (en su creación) pero incompatibles en su aplicación N3 = Obligatorio a los profesores asistir a clases en sábado N4 = Obligatorio asistir a la ceremonia de inauguración a los profesores el sábado

Antinomias según ALF ROSS

ámbito Material temporal espacial personal CONCEPTOS PREVIOS SOBRE ÁMBITOS NORMATIVOS ámbito Material temporal espacial personal La acción y el objeto de la acción Regulada Deónticamente El momento En el que la acción esta regulada deónticamente El lugar en el que la acción esta deonticamente La cualidad humana en virtud de la cual la acción está regulada Sentenciar Horas de despacho Las sedes judiciales jueces

Total-Total Parcial-Parcial Total-parcial CLASIFICACIÓN DE ANTINOMIAS DE ROSS Total-Total Parcial-Parcial Total-parcial N1= Se permite la pesca de atún todo el año N2=Se prohíbe la pesca de atún todo el año N3=Se prohíbe venta de licor durante la elecciones municipales y regionales N4=Se permite la venta de licor durante la elecciones regionales y generales N5= Prohibida la importación de mototaxis N6=permitida la importación de mototaxis a gas natural.

remedios jurídico formales Norma superior Prima sobre la inferior Norma posterior anterior Norma especial Prima sobre La general Ordenanza 2008 Prima Sobre Decreto de alcaldía 2008 Ley 2000 Ley 1995 Edicto especifico 2000 Decreto (genérico) de alcaldía 2000

Casos de Insuficiencia de criterios Dos normas N1 y N2 tengan: Igual jerarquía Igual cronología Igual grado de generalidad

Otros casos de insuficiencia de criterios N1= Norma superior Y anterior Con N2= Norma posterior E inferior N3= Norma posterior y general N4= norma anterior y especial N5= norma superior y general N6= norma inferior y especial

Según Alchurron y Bulygin lagunas Según Alchurron y Bulygin

CONCEPTOS PREVIOS caso genérico = son las clases de situaciones o acciones u objetos no humanos correlacionados con una solución normativa, Ej, mayoría de edad Solución normativa = acción calificada como prohíbida, obligada, facultada, permitida (los cuales son los operadores deonticos) Caso individual = caso concreto identificado con nombres propios que se pretende se subsuma en los casos genéricos Ej. El caso de la edad de Juan 60 años se subsume en el caso genérico relativo a la mayoría de edad.

Tipos de lagunas Laguna normativa Laguna de reconocimiento Laguna de conocimiento Laguna axiológica

Laguna normativa Dado el siguiente sistema S1 (ley de exportación de camélidos peruanos) y el universo de casos U1 (conformado por los camélidos vicuñas, llamas y alpacas) Y el universo de soluciones maximales USM conformado por las normas: N1= prohibida la exportación de vicuñas N2= prohibida la exportación de alpacas La laguna se presenta en el sistema S1 respecto del caso de las llamas, ya que la acción de exportarla no está calificada = a) como prohibida b) como facultativa c) como obligada

UNIVERSO DE CASOS UNIVERSO DE SOLUCIONES Camélido Peruano vicuña N1 Ph Exp.V Camélido peruano alpaca N2 Ph.Exp. Alp. Camélido peruano Que no es Alpaca ni vicuña Sino es llama Solución vacía

CONCEPTO GENERAL DE LAGUNA NORMATIVA La laguna normativa se presenta cuando un caso no esta correlacionado por solución maximal alguna de un determinado sistema SOLUCIONES MAXIMALES PROHIBIO FACULTADO OBLIGADO

AMBIGÜEDAD DEL OPERADOR DEÓNTICO PERMISIVO Calificar de permisiva una acción resulta ambiguo puesto que EXISTEN Permisos obligatorios = votar el las elecciones presidenciales en el Perú Permisos no obligatorios = el transito por el territorio de la república NOTA , por dicha ambigüedad la “permisión” no se usa como operador (es decir como solución maximal) para el test de lagunas.

Laguna de conocimiento Se presenta cuando existen en el sistema una norma que solucione el caso genérico pero por falta de pruebas es decir por ausencia de información se desconoce si un caso individual se subsume o no en uno genérico

Ejemplo de laguna de conocimiento A Juan se le acusa de parricidio, sin embargo no se puede determinar si efectivamente Juan es parricida dado que falta la prueba ADN Por tanto, no se puede determinar la subsunsión de su caso en parricidio.

Laguna de reconocimiento Se presenta por la vaguedad del supuesto de hecho de la norma que regula el caso; es decir, existe una solución para el caso genérico pero no se puede determinar si el caso individual se subsume o no en el caso genérico, puesto que los conceptos del caso genérico son indeterminados.

Ejemplo de laguna de reconocimiento El caso individual de Jose respecto a la transferencia de propiedad de su vehículo consiste en que el precio pagado es menor al precio del mercado, y no se puede determinar por tanto si dicha venta se subsume en simulación de acto jurídico o no. (por tanto no se puede determinar si es una donación encubierta)

Laguna axiológica Esta laguna se presenta cuando, por ejemplo: el legislador ha creado una norma N1 sin exceptuar el caso genérico C1.(que cae dentro de el ámbito de la norma) Y el juez considera que C1 es un caso relevante para ser excepcionado. Por tanto inaplica N1 y crea una excepción

Ejemplo de laguna axiológica N1 = Obligatorio pagar impuesto predial caso genérico que se subsume en N1 , es el de los ancianos indigentes propietarios de inmuebles. * El juez inaplica N1 al caso individual de la anciana Silvia Mendoza porque considera que la ancianidad indigente es una propiedad relevante para ser excepcionada.