APORTES IRREVOCABLES A CUENTA DE FUTUROS AUMENTOS DE CAPITAL Daniel Roque Vítolo © by Vítolo Abogados S.A. e-mail: vitolo@vitolo-abogados.com.ar

Problema terminológico ¿Capital social? Capital autorizado Capital suscripto Capital integrado Cuenta de capital Otras cuentas vinculadas al capital, o donde se menciona “capital” ¿Capital de trabajo?

Cuenta dinámica de capital Capital propiamente dicho (capital social) Ajuste de capital (corrección inflacionaria del capital social) Aportes irrevocables a cuenta de futuros aumentos de capital Reservas Revalúos Resultados no asignados

El capital social y el socio (monto y proporción) Es un requisito no tipificante, común a todo contrato de sociedad Identifica el patrimonio fundacional (activo) Determina la participación proporcional del socio en el valor patrimonial Determina la participación proporcional del socio en los dividendos

¿Qué más? Determina la participación proporcional del socio en el valor liquidativo Determina la participación en los derechos políticos (sujeto al voto pural y a acciones sin derecho a voto) Determina la posibilidad de acceso a la información Determina la posibilidad de acceso al derecho de investigación

¿Algo más? Determina la posibilidad de eventual acceso a la administración Determina la participación en la soportación de pérdidas

Características del capital social Intangible Naturalmente mutable Integrante -junto a otros elementos- del valor patrimonial Desactualización conceptual

Aumento del capital social: formas Asamblea ordinaria (hasta el quíntuplo) si lo prevé el estatuto Asamblea extraordinaria (más del quíntuplo) Con o sin desembolso Con o sin cambio de participación Por fusión por absorción (absorbente)

Objetivos posibles Dotación a la sociedad de genuino capital de trabajo Cambio de escala en el Negocio Financiamiento con recursos sin interés (inversión) Licuar participación política Inhibir interferencias para los controlantes Transferir indirectamente valores patrimoniales Tomar posiciones respecto de activos intangibles

APORTE Acto a título oneroso Operación jurídica Poner en común ciertos bienes Para afectarlos a la realidad del objeto social De una sociedad comercial

TIPOS DE APORTES Dinero o especie Inicial o constitutivo Incremental En proceso de constitución sucesiva Por capitalización de utilidades reservas u otros conceptos Anticipos de aportes irrevocables a cuenta de futuros aumentos de capital

APORTES IRREVOCABLES - CARACTERÍSTICAS Acto bilateral A título oneroso Relación obligacional aleatoria Sinalagma funcional y orgánico Conmutativo (hay conmutación de valores) No definitivo

NATURALEZA JURÍDICA - Teorías esbozadas Oferta irrevocable Contrato ad referéndum o sujeto a ratificación Contrato sujeto a condición Aplicación a sociedades cerradas de sistemas de oferta pública (constitución sucesiva) Conversión del negocio jurídico Naturaleza propia

PROCESO DE CAPITALIZACIÓN Convocatoria del Directorio Decisión de la Asamblea (Ordinaria o Extraordinaria según el caso) Respeto del derecho de suscripción preferente (no es una deuda preexistente) Equidad en la participación accionaria sobre el patrimonio social. Derecho de restitución inmediato de lo no capitalizado

PLAZO EN LA OBLIGACIÓN Si hay plazo establecido Si no hay plazo establecido Convocatoria a Asamblea obviando la capitalización (¿pacto comisorio?) Si se convoca pero no hay quórum en las convocatorias

ASPECTOS CONTABLES Integra las cuentas patrimoniales del PATRIMONIO NETO CAPITAL= [Aportes Prop. (Capital suscripto+ajuste de capital+aportes irrevocables+ajuste de aportes ireevocables)+Revalúos técnicos+Reservas o ganancias reservadas (reserva legal+reservas facultativas)+Resultados no asignados]

INTERPRETACIÓN JURISPRUDENCIAL El Palacio del Fumador SRL s/ Quiebra (CNCom Sala C, 26.08.86) Zavala Sáez c/ Radio Familia S.A. (Prim. Instancia 18.03.85) Schoijet, Mirta c/ Silean S.A. y otro (CNCom Sala E, 15.09.92) Angeleri Zabo, M. c/ Szykowski, E. y Otros (CNCom Sala A, 5.07.94) Vazquez de Iglesias c/ Aragón Valera S.A y otros (CNCom Sala A, 21.02.96) Electromecánica Na-Riel SRL s/ Quiebra (CNCom Sala B, 30.10.97)

EL PALACIO DEL FUMADOR Es un verdadero aporte de capital No es mutuo Contiene elementos propios de la relación societaria Expectativa de ganancia de la sociedad por el refuerzo financiero (especulación) Vigilancia en el control de la inversión por el aportante

Zavala Sáez c/ Radio Familia Jurídicamente nulo El objeto del contrato es indeterminado e indeterminable Sistema invertido Defecto de Objeto (o contrario a lo previsto por el art. 1170 del C. Civil)

SCHOIJET c/ SILEAN S.A. Actos propios: quien entrega como aporte no puede volver sobre sus pasos. Sólo puede hacerlo si la decisión asamblearia es negativa En caso contrario sólo puede reclamar las acciones que le hubieran correspondido

ANGELERI c/ SZYSZKOWSKI Negocio jurídico “ad referéndum” Necesaria integración con la voluntad societaria (art. 1161 C. Civ.) Si los socios en una SRL conocen y usan los fondos, no pueden negarle al aportante su derecho escudándose en la personalidad jurídica del ente (art. 2) Prescindir de la personalidad jurídica y obligar a otorgar el acto.

VAZQUEZ IGLESIAS c/ ARAGON VALERA S.A. Si hay contrato de suscripción, el aporte irrevocable es “aporte” y se aplica inmediatamente al giro social El plazo de prescripción para exigir los aportes comprometidos y no efectuados es de tres años (848-1° C.Com.), y se aplica el mismo plazo a la inversa para la restitución de los aportes no capitalizados; a diferencia delos meros créditos de prescripción decenal

ELECTROMECANICA NA-RIEL SRL s/ QUIEBRA La sola incorporación de un bien inmueble en el balance no es suficiente para acreditar la existencia de un aporte irrevocable.El único medio que exterioriza la situación jurídica de un inmueble son los certificados emanados del Registro dela Propiedad (art. 22, ley 17.801). La estipulación a favor de tercero requiere de la aceptación de éste. La ley 19.550 contiene normas específicas para el caso de bienes inmuebles ( arts. 38 y 51)

GRACIAS POR SU ATENCIÓN FIN DE LA EXPOSICIÓN GRACIAS POR SU ATENCIÓN