Regulación del Fideicomiso Biaggi & Messina, Abril 5 2013, Santo Domingo, R.D.

Antecedentes Se deriva de la fiducia (que en latín significa "fe", "confianza"). Fideicomissum como Derecho Romano, como instrumento testamentario, pero nunca se desarrollo como operación entre vivos. Derecho Feudal ingles en el tiempo de las cruzadas, se regulo como una operación entre personas vivas. La regulación del Fideicomiso dio origen al EQUITY, que es el fundamento principal del sistema de Common Law.

Naturaleza Jurídica Un negocio complejo que resulta de la unión de otros dos negocios distintos que se vinculan entre sí de manera antagónica. 1er negocio - Transmisión del Derecho de Propiedad 2do negocio - Obligación de hacer y no hacer: hacer sólo un uso limitado del bien adquirido, para restituirlo luego al transmitente o a un tercero por aquél indicado.

Necesidad de Regulación Por la transmisión del derecho de propiedad. Normalmente regulado y, por ello, tipificado en el derecho sustantivo, otorga a las partes contratantes la garantía de su leal ejecución a través de normas concretas positivas que prevén los efectos jurídicos para las partes. Convenio sobre la Ley Aplicable al Trust y a su Reconocimiento, 1985 Panamá, Puerto Rico, Honduras, Colombia, Venezuela, Perú, Ecuador y Argentina

Regulación Regulación en República Dominicana Ley No. 189-11, sobre Desarrollo del Mercado Hipotecario y el Fideicomiso en la República Dominica Reglamento 95-12 para la aplicación de la Ley. Norma General 02-12 de la DGII Crea las bases para Desarrollo del Mercado Inmobiliario, viviendas de bajo costo. Acceso y desarrollo de mercado de capitales. Financiamiento del Mercado Hipotecario. Valores e instrumentos para el financiamiento de la vivienda.

Fideicomiso El fideicomiso es el acto mediante el cual una o varias personas, llamadas fideicomitentes, transfieren derechos de propiedad u otros derechos reales o personales, a una o varias personas jurídicas, llamadas fiduciarios, para la constitución de un patrimonio separado, llamado patrimonio fideicomitido, cuya administración o ejercicio de la fiducia será realizada por el o los fiduciarios según las instrucciones del o de los fideicomitentes, en favor de una o varias personas, llamadas fideicomisarios o beneficiarios, con la obligación de restituirlos a la extinción de dicho acto, a la persona designada en el mismo o de conformidad con la ley. Fideicomitente Fiduciario Patrimonio Fideicomitido Beneficiario

Participantes Fideicomitente: Capacidad de disposición Patrimonio. Fiduciario: Autorizado para realizar negocios Fideicomiso. Persona Jurídica Patrimonio: Sean estos muebles o inmuebles, tangibles o intangibles, determinados o determinables en cuanto a su especie. Beneficiario: Tercero designado o el mismo fideicomitente. Personas futuras identificables.

CREAR UN PATRIMONIO INDEPENDIENTE A LAS PARTES INVOLUCRADAS. Efecto Principal Objeto: CREAR UN PATRIMONIO INDEPENDIENTE A LAS PARTES INVOLUCRADAS. No pueden ser perseguidos por los acreedores de las partes. Excepciones: Obligaciones generadas por el propio Fideicomiso. Garantía de los bienes previa a la constitución del Fideicomiso Frutos del Fideicomiso (pagados al beneficiario) Fraude a terceros, necesitad de autorización judicial.

Acto de Constitución …debe contener a penal de nulidad. Acto notarial o Acto Bajo firma privada. Presunción de Irrevocabilidad, a menos que se establezca expresamente su revocabilidad y sus condiciones Declaración de la constitución del Fideicomiso Declaración del estado de los bienes aportados o reglas de identificación futura. Identificación de los Fideicomitentes con especial mención de su estado civil y régimen matrimonial Designación del Fiduciario y su representante, así como la aceptación. Presunción de remuneración, en ausencia 0.5% del valor del patrimonio neto. Designación del Beneficiario. Beneficiario futuro que permita su identificación. Plazo o condición sujeta a la terminación. Puede ser modificado de mutuo acuerdo.

Acto de Constitución Cláusulas Prohibidas - Disminución responsabilidades del Fiduciario - Limitación a los derechos legales de los beneficiarios o fideicomitentes - Modificación unilateral de las cláusulas del acto constitutivo. Régimen de Publicidad. – Efecto con respecto a los terceros - Acto registrado en el Registro Mercantil de la Cámara de Comercio y Producción del domicilio de los Fiduciarios. - Sin perjuicio del régimen de publicidad o formalidad que conlleve Registro Titulo, DGII, Cámara de Comercio, Registro Civil, Cevaldom - El efecto con relación a terceros surte solamente luego de la inscripción en el registro correspondiente. Su terminación debe ser notificada

El Fiduciario Cobrar una retribución por sus servicios, de acuerdo con lo estipulado en el acto constitutivo o lo dispuesto en esta ley. Rendición de cuentas. Utilizar recursos del fideicomiso, conforme a lo previamente acordado en el acto constitutivo, con prudencia y diligencia, siguiendo las prácticas de un buen padre de familia para cubrir los gastos en que incurriere en la administración del patrimonio fideicomitido y en la realización de su finalidad, así como resarcirse de algún gasto en que haya incurrido a ese fin, siempre que el mismo esté debidamente justificado y documentado. Sujeto al reporte de la Ley de Lavado de Activos 72-02 Puede ser removido por el Juez de Primera Instancia en caso de faltas a sus obligaciones, o cuando los Fideicomitentes se hayan reservado dicha facultad.

Regimen Tributario EXENTOS: Constitución y modificación se encuentran exentas de todo pago de impuesto Transferencia - Impuestos Sobre la Renta y Ganancia de Capital Transferencia ulterior al beneficiario. Estará exento de todo tipo de impuesto, incluyendo impuestos sobre la renta, sobre las ganancias de capital, a la transferencia de bienes industrializados, al valor agregado y cualquier otro impuesto de transferencia o de registro. Rentas obtenidas por la explotación del patrimonio.

Regimen Tributario NO EXENTOS Tasas de Registro de Cámaras de Comercio y Registro Civil (actos auténticos) Impuestos de transferencias o de registro. Transferencia ulterior beneficiarios o causahabientes - Impuesto Sucesoral en caso de Fideicomiso de planificación patrimonial. IPI eliminando la exención del valor de los RD$6,000,000.00 ISR y retenciones de lugar las rentas obtenidas de la administración del patrimonio y la remuneración del Fiduciario. Servicio Fiduciario conlleva ITEBIS

Regimen Tributario - Ganancia de Capital en la enajenación de activos de Capital por parte del Fiduciario. Precio declarado en el momento de constitución del Fideicomiso. Salvo que se trate de activos de capital adquiridos con los mismos beneficios del Fideicomiso. “…Salvo que se trate de activos de capital adquiridos por el fiduciario con fondos del patrimonio fideicomitido, el valor de adquisición o producción del bien de que se trate, a los fines de determinar la ganancia de capital sujeta a impuesto, será el valor de adquisición o producción del bien para el fideicomitente que haya aportado el mismo, determinado al momento de dicho aporte al patrimonio fideicomitido…”

Tipos De Fideicomiso Fideicomiso de Planificación Sucesoral Fideicomisos culturales: sin fines de lucro por un plazo indefinido. Fideicomiso inversión. Solo puede ser administrado por AFI y los intermediarios de valores facultados para la administración de cartera. Fideicomiso de inversión inmobiliaria y de desarrollo inmobiliario: es la inversión en proyectos inmobiliarios en distintas fases de diseño y construcción, para su conclusión y venta, o arrendamiento. Fideicomiso de oferta pública de valores y productos. Constituido con el fin ulterior y exclusivo de respaldar emisiones de oferta pública de valores realizadas por el fiduciario, con cargo al patrimonio fideicomitido.

Regulación de sociedades fiduciarias Fiduciarios Descripción Operaciones autorizadas Regulador Sociedades Fiduciarias Objeto exclusivo sea la administración de Fideicomisos Todos exceptuando Fideicomisos de Inversión DGII EIF Bancos Múltiples Asociaciones AAyPP SIB Intermediarios de Valores Puestos de Bolsa Fideicomisos de Inversión SIV Administradoras Fondos de Inversión Administradoras de Fondos de Inversión

Posible aplicación Planificación Patrimonial Estructuración testamentaria. Proyectos Inmobiliarios Reorganización de Sociedades Planificación Tributaria Restructuración de Garantías.

MUCHAS GRACIAS….