Www.pwc.cl Tratamiento Tributario Donaciones y Sanciones en Ley de Impuesto a la Herencia Junio de 2017.

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1 Tratamiento Tributario Donaciones y Sanciones en Ley de Impuesto a la Herencia Junio de 2017

2 1. Definición de donación
El artículo 1386 del Código Civil (CC) define la donación entre vivos como “un acto por el cual una persona transfiere gratuita e irrevocablemente una parte de sus bienes a otra persona, que la acepta”. No dona el que repudia una herencia o legado. No dona el que deja de cumplir una condición a que está sujeto un derecho eventual aunque beneficie a un tercero. No dona el que da algo en comodato. No dona el que otorga un mutuo sin interés (en cambio dona el que remite intereses pactados). No dona el que presta un servicio gratuitamente. Junio 2017

3 1. Definición de donación
No dona el que se constituye en fiador o constituye una prenda o hipoteca. Dona el que condona una deuda o el que paga a sabiendas lo que en realidad no debe. Junio 2017

4 2. Exigencia de autorización judicial
El CC exige para la validez de las donaciones, que éstas sean autorizadas judicialmente. Este procedimiento de autorización se denomina “insinuación”. Artículo 1401: “La donación entre vivos que no se insinuare, sólo tendrá efecto hasta el valor de dos centavos, y será nula en el exceso. Se entiende por insinuación la autorización de juez competente, solicitada por el donante o donatario. El juez autorizará las donaciones en que no se contravenga a ninguna disposición legal.” Junio 2017

5 3. Tramitación de la insinuación
Está regulada en los artículos 889 y 890 del Código de Procedimiento Civil. El escrito de solicitud de autorización judicial para donar, que da inicio al procedimiento, debe contener las siguientes menciones: El nombre del donante y del donatario, y si alguno de ellos se encuentra sujeto a tutela o curaduría o bajo potestad de padre o marido; La cosa o cantidad que se trata de donar; La causa de la donación (generalmente, se realizan por mera liberalidad del donante); El monto líquido del haber del donante y sus cargas de familia. Junio 2017

6 3. Tramitación de la insinuación
Es necesario acreditar al tribunal que el donante posee bienes suficientes para su cómoda subsistencia. Para tal efecto, se ofrecen los siguientes medios de prueba: Documentos que acrediten la solvencia del donante. Declaraciones de Impuesto a la renta, cartolas bancarias, títulos de dominio sobre acciones y/o bienes raíces, etcétera. Información sumaria de testigos. Consiste en la declaración de dos testigos ante un Receptor Judicial, donde señalan que conocen al donante y el estado de sus negocios, dando fe que la donación que pretende efectuar no afectará a su patrimonio ni perjudicará a sus futuros herederos. Junio 2017

7 3. Tramitación de la insinuación
Habiéndose acreditado la suficiencia del patrimonio del donante, el expediente pasa al Servicio de Impuestos Internos (SII) para la determinación y pago del impuesto a las donaciones. Una vez que se ha calculado el impuesto, y se ha emitido y pagado el giro correspondiente, el SII certifica el pago del impuesto. Finalizado este trámite, el expediente vuelve al tribunal, el que tiene por acreditado el pago del impuesto conforme a lo certificado por el SII. Por último, teniendo por acreditados la suficiencia del patrimonio del donante y el pago del impuesto a las donaciones, el tribunal procede a dictar sentencia, autorizando la donación. Junio 2017

8 4. Contrato de donación Sólo puede otorgarse una vez obtenida la autorización judicial para donar. El contrato de donación debe ser suscrito por donante y donatario. Además, se inserta en el contrato la sentencia judicial que autorizó la donación. Tratándose de la donación de un bien raíz, es obligatorio otorgar este contrato por escritura pública e inscribirlo en el Conservador de Bienes Raíces competente (artículo 1400 del CC). Junio 2017

9 5. Tratamiento tributario de las donaciones
Respecto del donatario, las donaciones no constituyen renta para efectos tributarios, lo que significa que dichas sumas, valores o especies, no se afectan con ningún impuesto a la renta (Art 17 N°9 LIR). Sin perjuicio de lo anterior, las donaciones se encuentran gravadas con el impuesto a las donaciones establecido en la Ley N° , el que es de cargo del donatario, y se calcula de la siguiente forma: Determinación del valor afecto a impuesto. Se deben rebajar del valor del bien donado los gravámenes (por ejemplo, usufructos, en la proporción que se indicará más adelante), así como agregar el valor de las donaciones anteriormente recibidas del mismo donante, si correspondiere al caso. Junio 2017

10 5. Tratamiento tributario de las donaciones
Determinación de la base imponible del impuesto. Del valor antes obtenido, se debe deducir la suma de 5 UTA (60 UTM) en las donaciones que corresponden al cónyuge, ascendientes, adoptantes, hijos, adoptados o a los descendientes de ellos, o exista un parentesco colateral de 2°, 3° o 4° grado. En caso que el parentesco sea más lejano o no exista parentesco alguno, no se realiza deducción alguna. Junio 2017

11 5. Tratamiento tributario de las donaciones
Tasa. Sobre la base imponible, se debe aplicar la tasa establecida en el artículo 2 de la Ley N° , conforme a la siguiente tabla: Desde Hasta Tasa Deducción 0,1 UTM 960 UTM 1% 0 UTM 960,01 UTM 1920 UTM 2,5% 14,4 UTM 1920,01 UTM 3840 UTM 5% 62,4 UTM 3840,01 UTM 5760 UTM 7,5% 158,4 UTM 5760,01 UTM 7860 UTM 10% 302,4 UTM 7860,01 UTM 9600 UTM 15% 686,4 UTM 9600,01 UTM 14440 UTM 20% 1166,4 UTM 14440,01 UTM y más 25% 1886,4 UTM Junio 2017

12 5. Tratamiento tributario de las donaciones
Recargo. Sobre el valor obtenido luego de aplicar la tasa, se debe realizar un recargo del 20% o del 40%, o no realizar recargo alguno, según el parentesco existente entre donante y donatario: Parentesco con el donante Recargo Cónyuge, ascendientes y descendientes 0% Hermanos, medio hermanos, sobrinos, tíos, sobrinos nietos, primos y tíos abuelos (2°, 3° y 4° grado de parentesco colateral) 20% Parentesco más lejano o sin parentesco alguno 40% Junio 2017

13 5. Tratamiento tributario de las donaciones
Rebaja. En caso de haberse recibido donaciones anteriormente del mismo donante, que se hubieran sumado al valor de la presente donación conforme al punto 1, debe rebajarse el monto del impuesto antes pagado por el donatario. Junio 2017

14 5. Tratamiento tributario de las donaciones
Ejemplo. Donación a un hijo, sin haberse hecho donaciones anteriores. Cantidad a donar 1200 UTM Exención 60 UTM Base imponible 1140 UTM Tasa 2,5% Monto líquido tasa 2,5% 28,5 UTM Deducción legal 14,4 UTM Subtotal 14,1 UTM Recargo 0% Impuesto a pagar Junio 2017

15 6. Donaciones reiteradas entre un mismo donante y donatario
Como se señaló anteriormente, deben seguirse los siguientes pasos al calcular el impuesto a las donaciones. Al determinarse el valor afecto a impuesto, deben acumularse a la donación actual todas las donaciones anteriormente percibidas por el donatario del mismo donante. Una vez determinado el valor del impuesto a aplicar, deben deducirse de este valor todos los impuestos pagados anteriormente por las donaciones agregadas al inicio del cálculo. Junio 2017

16 Ejemplo. Donación a un hijo, habiéndosele donado anteriormente la suma de 1200 UTM. Cantidad a donar 1200 UTM Donación anterior Valor afecto a impuesto 2400 UTM Exención 60 UTM Base imponible 2340 UTM Tasa 5% Monto líquido tasa 5% 117 UTM Deducción legal 62,4 UTM Subtotal 54,6 UTM Impuesto pagado anteriormente 14,1 UTM Impuesto a pagar 40,5 UTM Junio 2017

17 7. Donación de nuda propiedad y/o usufructo
De acuerdo al artículo 6 de la Ley N° , en caso de donarse la nuda propiedad de un bien, deberán efectuarse las siguientes deducciones: Si el usufructo es por tiempo determinado, 1/10 del valor del bien donado por cada cinco años o fracción que el usufructo comprenda. Si el usufructo es por tiempo indeterminado, la mitad del valor del bien donado. Si el usufructo es vitalicio, la fracción del valor del bien donado que resulte de aplicar la siguiente escala, según sea la edad del usufructuario: Junio 2017

18 7. Donación de nuda propiedad y/o usufructo.
Edad del beneficiario Fracción a deducir Menos de 30 años 9/10 Menos de 40 años 8/10 Menos de 50 años 7/10 Menos de 60 años 5/10 Menos de 70 años 4/10 Más de 70 años 2/10 Por otro lado, conforme al artículo 7 de la Ley N° , si el objeto de la donación fuera el usufructo de un bien, se tomará como su valor una suma igual a la deducción que corresponda hacer en conformidad a la tabla anterior. Junio 2017

19 8. Donación entre cónyuges
De acuerdo al artículo 1138 del Código Civil, las donaciones entre cónyuges valen como donaciones revocables, que son aquellas que el donante puede revocar a su arbitrio (artículo 1136). Por la donación revocable, seguida de la tradición de las cosas donadas, el donatario adquiere los derechos y contrae las obligaciones de un usufructuario (artículo 1140). Si el donante muere sin haberlas revocado, estas donaciones se confirman y dan al donatario la propiedad del objeto donado (artículo 1144). Junio 2017

20 9. Imputación de las donaciones
Conforme al artículo 1198 del Código Civil, todas las donaciones – revocables o irrevocables- hechas a un legitimario, que tenía entonces la calidad de tal, se imputarán a su legítima. Sin embargo, podrán imputarse a la cuarta de mejoras si se expresa dicha circunstancia en el testamento, la escritura de donación o un acto posterior auténtico. Junio 2017

21 10. Protección de los legitimarios
Acción de reforma de testamento. Acción de inoficiosa donación: “Tendrán derecho los legitimarios para la restitución de lo excesivamente donado, procediendo contra los donatarios, en un orden inverso al de las fechas de las donaciones, esto es, principiando por las más recientes.” Junio 2017

22 11. Sanciones Artículo 63 de la Ley N° sobre impuesto a las herencias, asignaciones y donaciones: “El Servicio de Impuestos Internos podrá investigar si las obligaciones impuestas a las partes por cualquier contrato son efectivas, si realmente dichas obligaciones se han cumplido o si lo que una parte da en virtud de un contrato oneroso guarda proporción con el precio corriente en plaza, a la fecha del contrato, de lo que recibe en cambio. Si el Servicio comprobare que dichas obligaciones no son efectivas o no se han cumplido realmente, o lo que una de las partes da en virtud de un contrato oneroso es notoriamente desproporcionado al precio corriente en plaza de lo que recibe en cambio, y dichos actos y circunstancias hubieren tenido por objeto encubrir una donación y anticipo a cuenta de herencia, liquidará y girará el impuesto que corresponda.” Junio 2017

23 11. Sanciones “Servirá de antecedente suficiente para el ejercicio de la facultad a que se refiere el inciso anterior, la comprobación de que no se ha incorporado realmente al patrimonio de un contratante la cantidad de dinero que declara haber recibido, en los casos de contratos celebrados entre personas de las cuales una o varias serán herederos ab-intestato de la otra u otras.” “La liquidación del impuesto conforme a este artículo no importará un pronunciamiento sobre la calificación jurídica del respectivo contrato para calificación jurídica del respectivo contrato para” Junio 2017

24 11. Sanciones Artículo 64 de la Ley N° sobre impuesto a las herencias, asignaciones y donaciones: “Las personas que figuren como partes en los actos o contratos a que se refieren los artículos precedentes de este capítulo, a quienes se les compruebe una actuación dolosa encaminada a burlar el impuesto y aquellas que, a sabiendas, se aprovechen del dolo, serán sancionadas de acuerdo con el N.º 4º del artículo 97 del Código Tributario.” “Serán solidariamente responsables del pago del impuesto y de las sanciones pecuniarias que correspondan, todas las personas que hayan intervenido dolosamente como partes en el respectivo acto o contrato.” Junio 2017

25 11. Sanciones “Si con motivo de las investigaciones que el Servicio practique en cumplimiento de las disposiciones precedentes, se probare la intervención dolosa de algún profesional, será sancionado con las mismas penas, sean ellas pecuniarias o corporales, que procedan en contra de las partes del respectivo acto o contrato.” Junio 2017

26 11. Sanciones Artículo 4° bis del Código Tributario:
“En los casos en que sea aplicable una norma especial para evitar la elusión, las consecuencias jurídicas se regirán por dicha disposición y no por los artículos 4° ter y 4° quáter.” Circular 65 de 2015: “De esta forma, por ejemplo, no se aplicarán las normas del artículo 4° ter y 4° quáter ni los procedimientos referidos en los artículos 4° quinquies y 160 bis, cuando la situación específica de que se trate se encuentre regulada: Por el artículo 63 de la Ley sobre impuesto a la herencia y donaciones.” Junio 2017