LA PRUEBA TEMAS CONFLICTIVOS Colegio de Abogados de Lima Prof. Omar Sumaria Benavente Julio, 2012

PRUEBA Y PROCESO La prueba como dimensión epistemológica en el derecho procesal

El oráculo Bengé

Elementos de un sistema de solución de conflictos CULTURA DELIMITACION DE LA CONTROVERSIA SISTEMA DE CREENCIAS

Cultura Valores Símbolos Creencias Prácticas

Delimitación de la controversia Sistema social Sistema económico Sistema de solución de conflictos

Proceso y rito El proceso como rito Sistema de creencias La prueba como oráculo El oráculo del derecho

Organización socio-económica y formas de resolución de conflictos Utilización de un tercero o un jurado Requerimiento social de requerir a l tercero neutral Autoridad de la decisión del tercero Centralización de la decisión que resuelve el conflicto Existencia de diversas instancias jurisdiccionales

Variables de un sistema procesal Cultura Jurídica Modo de producción de la verdad Adecuación de la política Acceso a la justicia: ¿prerrogativa o bien alienable? Proceso: ¿momento o proceso? Prueba: ¿verdad o verosimilitud? Juez: ¿árbitro o investigador? Juicio: ¿silogismo u opinión? Justicia: ¿Servicio púbico o foro?

ESTUDIO DEL DERECHO PROCESAL TERCER NIVEL Análisis del sistema normativo procesal Posgrado – investigación, comparación SEGUNDO NIVEL Análisis de la norma procesal Pregrado- sistematización PRIMER NIVEL Análisis de la aplicación de la norma procesal Técnicos en derecho procesal – práctica

DERECHO PROCESAL SIGLO XXI Constitución y proceso ESTADO Y JURISDICCION LA PRUEBA COMO SUSTENTO RACIONAL DE LA ACTIVIDAD JURISDICCIONAL Debido proceso probatorio Sistemas probatorios ANALISIS DE LA ACTIVIDAD JURISDICCIONAL Razonamiento y argumentación Tutela cautelar y diferenciada Cognición, ejecución Protección jurisdiccional de los intereses supraindividuales DERECHO PROCESAL Y GLOBALIZACION

PRUEBA Y SISTEMAS PROCESALES La prueba como elemento y resultado de la cultura jurídica

Proceso metódico por etapas_ “Civil Law”

Proceso momento – Trial (Common Law) PRE TRIAL TRIAL

Principios del proceso a) Principios fundamentales: Dualidad Contradicción Igualdad de partes b) Principios políticos: Oportunidad Necesidad c) Principios técnicos: Facultades materiales de dirección Facultades formales de dirección Valoración de la prueba Aportación de parte Impulso procesal Valoración libre Investigación Control sobre los presupuestos procesales Valoración legal

FUNDAMENTOS CULTURALES (Antoine Garapon) PROCESO POR ETAPAS PROCESO MOMENTO Centro de gravedad Razonamiento La prueba Bien jurídico Aplicación del derecho Garantías de las libertades públicas Perspectiva Soberano Sujeto Intensidad simbólica Gravedad de la confusión social Riesgo de condenar un inocente Confrontación con lo sagrado Exaltación de los derechos del individuo

SISTEMAS DE VALORACION DE LA PRUEBA Evolución del derecho procesal y la relación con los sistemas de valoración

Sistemas de valoración clásicos Sistema de la prueba legal o prueba tasada, por el cual el legislador otorga un valor especifico a cada prueba independientemente de la convicción del juez Sistema de la libre convicción o de la íntima convicción, que en contraposición al anterior la valoración de la prueba depende del grado de convicción que el juez le otorgue a ella. Sistema de la sana crítica o apreciación razonada, por el cual el Juez para llegar a la convicción que provoca la prueba debe aplicar las reglas de la “sana crítica”

Clasification of forms of legal logic LAW (Norms created by coercitive force) IRRATIONAL (Not guided by general rules) SUBSTANTIVE (Guided by reactions for the individual cases) FORMAL (Guided by means beyod the control of reason. Eg. Oracles) RATIONAL (Guided by general rules) SUBSTANTIVE (Guided by principles of an idelogical system other than the law) FORMAL (Significance adscribed to “operative facts” in a generically determined way) EXTRINSIC (adscribe signifcance to extenet actos observable by the senses) LOGICAL (Expresed rules by the use of absract concepts created by legal trugth itself:conceveid of as constituing a complet system)

PROCESO y RELACION ESTADO - JURISDICCION PUNTOS DE INFLEXION LEGITIMIDAD ECONOMICO SOCIAL POLITICO SISTEMA PROCESAL E. ANTIGUA FUERZA ESCLAVITUD COMUNIDAD VENGANZA PRIVADA E. MEDIA DIOS FEUDAL ESTADO JURISPRUDENCIA E. MODERNA LEY INDUSTRIA ESTADO NACIONAL PROCEDIMIENTO E. CONTEMPORANEA CONSTITUCIÓN MERCADO ESTADO DE DERECHO PROCESO E. INFORMACIÓN DD.HH GLOBALIZACION ESTADO CONSTITUCIONAL D°P°/ TUT. JUR. CAPACIDADES LOGICAS ORGANIZADORAS

Evolución de la prueba de acuerdo a su función La prueba en el proceso de carácter simbólico religioso que proviene de la insuficiencia técnica y de la falta de conciencia civil frente al poder La prueba en el proceso informal basado en factores objetivos, tales como la corrupción de los jueces, o los valores culturales represivos de la Edad Media La prueba que proviene del proceso formalmente exagerado y lenta aproximación del juez a la realización de esta y del contacto con las partes, con gradual aumento de sus poderes La prueba en un proceso desarrollado como progresiva humanización, con atención a un fin social y político del proceso. El paso del Estado Burgués al Estado Social La prueba en un proceso en donde se ha erradicado un excesivo formalismo, del debido proceso probatorio La prueba como parte del derecho constitucional teorías cognoscitivas La verdad por correspondencia,

PRUEBA Y SISTEMA DE TUTELA JURISDICCIONAL La prueba en la relación del sistema de la tutela jurisdiccional

Elementos del Derecho Procesal ACCION PROCESO DERECHO PROCESAL JURISDICCION

Formación del sistema de la tutela jurisdiccional J(A) ACCION Q1

CAMBIO DE MODELO PROPOSICIONAL De la proposición lineal al sistema matricial

Modelo proposición S es P F (x) = y Sistema silogístico (lineal) Supuesto Consecuencia Sistema matricial (funcional) Unidad de Análisis Variable Indicador Resultado

El hecho como dato Unidad de Análisis, Variables, Valores, que corresponde al componente “argumento” (x); Unidad de Análisis, que corresponde a la función misma (F); Variables, que coincide con el valor de la función (y) Valores, que corresponde a las operaciones de que está construida y que permiten calcular el valor de la función. Indicadores, F (x) = y Hecho: Elaboración conceptual Unidad de análisis. UA Medio probatorio: Registro físico Variable. V Procedimiento probatorio : Contenido informativo Inferencia. = Valoración: Expresión en alguna forma de lenguaje Resultado. R R = V*UA

"Por lo que veo, ha estado usted en Afganistán" es, en este caso concreto el Dr. Watson; La unidad de análisis (UA) es "lugar de residencia"; La función de descripción (que en la jerga metodológica se denomina "variable" (V) es Afganistán; El valor (R) es "observación de indicios físicos". El indicador (I) (Por lo que veo ...")

Transfiguración jurídica del hecho Tiempo Plano jurídico (H) 0 a 1 Plano real (h) Otros hechos 0 a ∞ Espacio

PRUEBA Y ANALISIS ESTRATEGICO El derecho como campo de incertidumbre

“Si yo fuera un litigante, le temería a un pleito más que a todas las cosas, excepto la enfermedad y la muerte” HAND, Learned. The deficiencies of trial to reach the heart of the matter”. En: Lectures on Legal Topics, 1926, pp. 89

Caso: Abencia Meza

Caso: Eva Bracamonte

“Presunción de inocencia o ¿“La duda te condena”? Estándar de prueba “Presunción de inocencia o ¿“La duda te condena”?

Contenido de la “presunción de inocencia” a) Dimensión extra procesal b) Dimensión procesal Principio informador del proceso Regla de trato procesal Regla probatoria Proceso con mínima actividad probatoria Que se considere como prueba de cargo Suministrada por la acusación Practicada en el juicio oral Que haya sido obtenida respetando todas las garantías constitucionales y legales Regla de juicio Contenido de la “presunción de inocencia”

“Presunción de inocencia” como regla de juicio Si la prueba en autos no resulta concluyente para demostrar culpabilidad la duda se resuelve a favor de la inocencia (¿indubio pro reo?) Estándar: “más allá de toda duda razonable” Estado psicológico (subjetivista) Incertidumbre racional Cierto grado de duda racional respecto de una hipótesis fáctica con relación al grado de corroboración

Construcción de un estándar (Jordi Ferrer) a) La hipótesis debe ser capaz de explicar los datos disponibles integrándolos coherentemente y la predicción de nuevos datos que la hipótesis confirmada permita formular b) Debe haber refutado todas las demás hipótesis compatibles con los mismos datos explicativas de la inocencia del acusado Construcción de un estándar (Jordi Ferrer)

Pensamiento estratégico “Al momento de escoger cualquier curso de acción si estamos en condiciones de definir con precisión el objetivo, y a la vez diseñar cuáles serán las respuestas alternativas frente a las diversas contingencias, la acción puede llegar más exitosamente a la meta y con probabilidades de ser más eficiente” (Julia Barragán)

La estrategia en la prueba El marco de “no certidumbre” en el derecho Varias respuestas únicas Restricciones para generar espacios de solución Generar actitud interna frente a la decisión Casos “difíciles” y casos “trágicos” Carácter rival del bien o valor objeto de controversia Dificultades de medición del bien en disputa Existencia de acciones y mecanismos estratégicos para la asignación: Maximizar utilidades o reducir pérdidas Restricción informacional “Costo Moral” La estrategia en la prueba

Pensamiento lineal en el proceso POSTULATORIA PROBATORIA DECISOREA EJECUCION ACCION PROCESO JURISDICCION

Pensamiento estratégico (CH) más (h) no es igual a decir (CH + h) (pensamiento lineal), ≠ C(CH + h) = C(CH) + C (h) (pensamiento estratégico)

Pensamiento estratégico Escenario Actores Disputa de un bien rival de particular importancia (mensurable o no) Asignación depende de un decisor ético Carece de regla mecánica de asignación Pensamiento estratégico

Diálogo sobre la prueba (B. Cavallone) “Verifóbicos” (M. Taruffo) “Verifilios” “New Cynics” (M. Atienza) “Ilusionistas” (E. Haba) “Empíricos” (A. Garapon, O. Chase) “Ritualistas” “Estratégicos”