DERECHO INTERNACIONAL CONSUETUDINARIO

Objetivo ¿Qué importancia tiene la costumbre con respecto al derecho convencional?

ESQUEMA DE LA PRESENTACIÓN: 1. Contextualización 2. Antecedentes 3. Estudio de investigación 4. Mensajes claves de DIH 5. Preguntas, reflexiones, comentarios…

1. Contextualización

DIP Ramas del DIP : Derecho Internacional Humanitario / DIH D. I. de las Organizaciones Internacionales. D. I. de los Tratados. DIP D. I. Diplomático y Consular. D. I. Marítimo y Aéreo. D. I de los Derechos Humanos. Derecho Internacional Humanitario / DIH D. I. de la Paz. D. I de Protección del Medio. Ambiente. Solución pacifica de las controversias int.

Derecho Internacional Humanitario - DIH Derecho Internacional de los Conflictos Armados – DICA Derecho Internacional Humanitario aplicable en los conflictos armados Derecho de la Guerra Derecho de Gentes

Conflictos armados no internacionales ¿Qué es el DIH? Normas surgidas Contenidas en Costumbre Convenios Aplican en: Conflictos armados internacionales Conflictos armados no internacionales

"una práctica generalmente aceptada como derecho"… FUENTES a) Derecho consuetudinario "una práctica generalmente aceptada como derecho"… Costumbre.

FUENTES b) Derecho convencional: . Derecho de Ginebra . Protocolos adicionales . Convenio de la Haya o de la conducción de las hostilidades . Convenio de New York

FINALIDAD Protéger a las personas y a los bienes de las consecuencias de los conflictos armados

FINALIDAD Limitar los métodos y medios de combate

2. Antecedentes

Casi todas las culturas antiguas han practicado principios humanitarios en las guerras: Sumerios Chinos Griegos Romanos Musulmanes Edad Media - Honor, - Religión, - Beneficio comercial ?

Hamurabi (1793–1750 a.c.) Rey de Babilonia, promulgó el código Hamurabi: "Prescribo estas leyes para impedir que el fuerte oprima al debil"

J. J. Rousseau (1712 – 1778), ginebrino J.J. Rousseau (1712 – 1778), ginebrino. "La guerra es una relación Estado a Estado y no una relación hombre a hombre"

En 1747 Luis XV dijo que a los heridos (Batalla de Fontenoy) hay que tratarlos como a los propios. 3700 franceses y 2368 enemigos fueron atendidos por igual Para el siglo XVII la guerra se convirte en una lucha entre ejércitos profesionales. La guerra es un arte y tiene sus propias reglas

El 26 de septiembre de 1820 se celebró en Trujillo –Venezuela- el Tratado de regularización de la Guerra, por iniciativa del Libertador Simón Bolivar.

Las Instrucción de Lieber puestas en vigor por el Presidente A Las Instrucción de Lieber puestas en vigor por el Presidente A. Lincoln en 1863 para los Ejércitos de la Unión en la Guerra Civil de los Estados Unidos.

1859 – Batalla de Solferino. La batalla más sangrienta después de 1859 – Batalla de Solferino La batalla más sangrienta después de Waterloo 9.000 personas heridas en Castiglione 6 médicos franceses No hay estructura sanitaria Henry Dunant ayuda y logra la colaboración de las mujeres

Principios del DIH Distinción Protección – Trato Humano Proporcionalidad Limitación Distinción Deben ser respetados en toda circunstancia por todos los que participan directamente en las hostilidades

Protección - Trato Humano

Protección - Trato Humano Implica la obligación de respetar y proteger a la población civil y a las personas puestas fuera de combate

Distinción

Distinción Obligación de distinguir entre población civil y personas que participan directamente en las hostilidades (combatientes). Obligación de distinguir entre bienes civiles y objetivos militares

Limitación

Limitación Las partes en conflicto no tienen un derecho ilimitado para escoger los métodos y los medios de guerra y de combate.

Proporcionalidad

Proporcionalidad Las operaciones militares se realizarán con un cuidado constante de preservar a la población civil, a las personas civiles y a los bienes de carácter civil.

3. Estudio de investigación

Estudio sobre el derecho internacional consuetudinario Jean-Marie Henckaerts y Louise Doswald-Beck Comité Internacional de la Cruz Roja 30

CONTENIDO Definición Metodología Naturaleza jurídica Conclusiones 31

a) Definición del estudio El estudio se basa en la importancia del derecho consuetudinario en el derecho internacional Identificación de 161 normas consuetudinarias El trabajo publicado se presenta en 3 volúmenes: I Volumen reglas (621 páginas). En español II Práctica (4411 páginas). En proceso de traducción lll. Conceptos (?). En proceso de traducción 32

b) Metodología Examen de las fuentes nacionales: Selección de un conjunto de países representativos América: Argentina, Brasil, Canadá, Colombia, Cuba, EE.UU.., El Salvador, Nicaragua, Perú y Uruguay Examen de las fuentes internacionales: Se organizaron 6 equipos: ONU OEA UNION EUROPEA CONSEJO DE EUROPA ORG. PARA SEGURIDAD Y COOP. EUROPEA CONSEJO COOPERACIÓN DEL GOLFO UNION AFRICANA LIGA ÁRABE ORGANIZACION CONFERENCIA ISLAMICA 33

b) Metodología Examen archivos CICR Complementar exámenes de casos nacionales, en 40 conflictos. (21 África, 8 Asia, 8 Europa y 2 América) Organización del Estudio: Seis partes con sus respectivos relatores Principio de distinción: Prof. Goerge Abi-Saab Personas espec. protegidas: Prof. Horst Fisher Métodos específicos guerra: Prof. Theodor Meron Armas: Prof. Ove Bring Trato debido a personas civiles o fuera de combate: Prof. Francoise Hampson Aplicación: Prof. Eric David 34

c) Naturaleza jurídica El estudio toma como punto de partida, el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia de la Haya, que define la costumbre como: "una práctica generalmente aceptada como derecho" Objetivo. (práctica, usus) Elementos: Subjetivo. (obligación, opinio juris) 35

c) Naturaleza jurídica Elemento objetivo o usus El estudio toma en cuenta: Comportamiento en el campo de batalla Empleo de ciertas armas Trato dispensado a las distintas clases de personas Leyes internas Manuales militares Jurisprudencia nacional Instrucciones a las fuerzas armadas y de seguridad Comunicados militares Notas diplomáticas Dictámenes de asesores legales militares Alegatos en juicios internacionales Opiniones y votos en conferencias internacionales Casos especiales: Tribunales internacionales Grupos insurgentes 36

c) Naturaleza jurídica Elemento subjetivo, opinio juris Requisitos: 1. La práctica sea uniforme. 2. La práctica sea extensa y representativa. 3. La duración. 37

d) Conclusiones Puede servir para interpretar el derecho convencional: la práctica muestra cómo es comprendida una norma, lo que lleva a una interpretación común. Esa práctica puede cobrar también la forma de jurisprudencia (por ejemplo las normas del Tribunal Penal Internacional para la ex Yugoslavia). La costumbre llena lagunas que se deben a que algunos Estados no son partes en instrumentos importantes (por ejemplo, Estados Unidos no ha ratificado el Protocolo adicional I de 1977). 38

d) Conclusiones 3. La costumbre es una herramienta valiosa para desarrollar el derecho relativo a los conflictos armados sin carácter internacional, que no están regulados aún de manera suficientemente 4. La costumbre ofrece una pauta común en determinadas situaciones, como cuando contingentes de diferentes nacionalidades participan en una operación conjunta y sus gobiernos no han ratificado los mismos instrumentos (por ejemplo, en Somalia en 1992). Así pues, se puede superar, hasta cierto punto, la multiplicidad de normas aplicables”. 39

4. Mensajes claves del DIH

Mensajes claves del DIH La población civil debe ser protegida contra los efectos de las hostilidades. Las partes en conflicto no tiene un derecho ilimitado de elección sobre los medios y métodos de guerra. El DIH vincula no sólo a los Estados, sino también a las partes en conflicto.

Mensajes claves del DIH 4. DIH no prohibe ni legitima la guerra. 5. No toma en cuenta ni la licitud o ilicitud, ni los motivos o razones de la guerra. 6. El DIH se limita a constatar que hay guerra y que sus víctimas sufren 7. Ofrece remedio a los sufrimientos de las víctimas y deja que los Estados, mediante otras ramas del Derecho Internacional, busquen soluciones políticas a los conflictos armados.

Mensajes claves del DIH 8. El DIH es un conjunto de normas que brinda en su aplicación la asistencia, el respeto y la protección de las víctimas de situaciones de conflictos armados por razones humanitarias. 9. En los conflictos armados modernos la población civil ha sido la más afectada, de allí que el énfasis actual del DIH es el de proteger a la población civil (la más vulnerable).

Mensajes claves del DIH Los Estados partes del DIH: 192 Estados han ratificado o se han adherido a los cuatro Convenios de Ginebra de 1949 163, al Protocolo adicional I de 1977 159, al Protocolo adicional II de 1977 (Los Estados partes del DIH, les obliga como DERECHO POSITIVO). A los que, todavía, no son partes les obliga como DERECHO CONSUETUDINARIO.

5. Preguntas, reflexiones, comentarios…