RESPONSABILIDAD DE ADMINISTRADORES DIRECTORES Y GERENTES ANTE LOS CAMBIOS EN LA NORMATIVA VIGENTE 30 de noviembre de 2004 Hotel Sheraton, Buenos Aires.

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1 RESPONSABILIDAD DE ADMINISTRADORES DIRECTORES Y GERENTES ANTE LOS CAMBIOS EN LA NORMATIVA VIGENTE 30 de noviembre de 2004 Hotel Sheraton, Buenos Aires

2 RESPONSABILIDAD SOCIETARIA ADMINISTRADORES DIRECTORES Y GERENTES Osvaldo Norte Sabino 30 de noviembre de 2004

3 Administradores - Funciones Directorio: Directorio: Dirige y administra sociedad Dirige y administra sociedad cargo personal e indelegable cargo personal e indelegable Comité Ejecutivo: Comité Ejecutivo: Integrado por directores Integrado por directores Gestión negocios ordinarios Gestión negocios ordinarios No modifica obligaciones y responsabilidad directores No modifica obligaciones y responsabilidad directores 1

4 Administradores - Funciones Gerentes: Gerentes: Generales o especiales Generales o especiales Designa el directorio, directores o no Designa el directorio, directores o no Funciones ejecutivas de administración Funciones ejecutivas de administración Responden ante sociedad y terceros ídem directores Responden ante sociedad y terceros ídem directores No modifica obligaciones y responsabilidad directores No modifica obligaciones y responsabilidad directores Presidente: Presidente: Representante legal Representante legal Cont. 2

5 Administradores - Deberes Deber de obrar con lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios: Deber de obrar con lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios: Hacer prevalecer el interés social sobre cualquier otro interés Hacer prevalecer el interés social sobre cualquier otro interés Abstenerse de procurar beneficios personales Abstenerse de procurar beneficios personales 3

6 Administradores - Deberes Implementar sistemas preventivos de protección del interés social que reduzcan conflicto de intereses: Implementar sistemas preventivos de protección del interés social que reduzcan conflicto de intereses:  Actividades en competencia. Utilización de activos  Información no pública  Remuneraciones  Que su actuación no incurra en conflicto de intereses, directo o indirecto con la sociedad En caso de duda cumplimiento deber de lealtad, carga de la prueba corresponde al director En caso de duda cumplimiento deber de lealtad, carga de la prueba corresponde al director Cont. 4

7 Responsabilidad - Naturaleza Responsabilidad Contractual: Responsabilidad Contractual: Frente a la sociedad Frente a la sociedad Frente a los socios Frente a los socios Responsabilidad Extracontractual: Responsabilidad Extracontractual: Frente a terceros Frente a terceros 5

8 Responsabilidad - Naturaleza Contractual: Contractual: Culpa: se presume Culpa: se presume Resarcimiento: se responde por daños inmediatos Resarcimiento: se responde por daños inmediatos Prescripción: 10 años ? Prescripción: 10 años ? Extracontractual: Extracontractual: Culpa: debe acreditarse Culpa: debe acreditarse Resarcimiento: se responde por daños mediatos e inmediatos Resarcimiento: se responde por daños mediatos e inmediatos Prescripción: 2 años Prescripción: 2 años Cont. 6

9 Presupuestos Responsabilidad Conducta antijurídica Conducta antijurídica Daño Daño Relación de causalidad Relación de causalidad Factor de atribución Factor de atribución 7

10 Responsabilidad - Tipo Responsabilidad solidaria e ilimitada: Responsabilidad solidaria e ilimitada: Ante la sociedad, accionistas y terceros Ante la sociedad, accionistas y terceros Por no obrar con lealtad y diligencia Por no obrar con lealtad y diligencia Por violación de la ley, el estatuto o reglamento Por violación de la ley, el estatuto o reglamento Por daños y perjuicios que resultan de su acción u omisión Por daños y perjuicios que resultan de su acción u omisión Por cualquier otro daño producido por dolo, abuso de facultades o culpa grave Por cualquier otro daño producido por dolo, abuso de facultades o culpa grave 8

11 Responsabilidad - Límites Imputación individual: cuando se asignan funciones en forma personal Imputación individual: cuando se asignan funciones en forma personal Exención: cuando deja constancia escrita de su protesta y lo comunica al síndico Exención: cuando deja constancia escrita de su protesta y lo comunica al síndico 9

12 Responsabilidad - Extinción Directores y gerentes: Directores y gerentes: Por aprobación de la gestión Por aprobación de la gestión Por renuncia expresa o transacción Por renuncia expresa o transacción No procede cuando: No procede cuando: Existe violación de la ley, estatuto o reglamento Existe violación de la ley, estatuto o reglamento Media oposición de al menos el 5% del capital social Media oposición de al menos el 5% del capital social Ineficaz en caso de liquidación coactiva o concursal Ineficaz en caso de liquidación coactiva o concursal 10

13 Prohibición de contratar con la sociedad Requisitos para contratar: Requisitos para contratar: Actividades en la que opera la sociedad Actividades en la que opera la sociedad Condiciones de mercado Condiciones de mercado Ausencia de requisitos: Ausencia de requisitos: Aprobación previa del directorio Aprobación previa del directorio Conformidad de la sindicatura si no hay quórum Conformidad de la sindicatura si no hay quórum Informe a la asamblea Informe a la asamblea Responsabilidad solidaria de directores o síndicos por daños y perjuicios, si asamblea desaprueba Responsabilidad solidaria de directores o síndicos por daños y perjuicios, si asamblea desaprueba Nulidad de contratos que no reúnan requisitos y no fueran ratificados por la asamblea Nulidad de contratos que no reúnan requisitos y no fueran ratificados por la asamblea 11

14 Otras prohibiciones Interés contrario: Interés contrario: Hacerlo saber al directorio y al síndico Hacerlo saber al directorio y al síndico Abstenerse de intervenir en la deliberación Abstenerse de intervenir en la deliberación Responsabilidad ilimitada y solidaria por daños y perjuicios Responsabilidad ilimitada y solidaria por daños y perjuicios Actividades en competencia: Actividades en competencia: No puede participar por cuenta propia o de terceros No puede participar por cuenta propia o de terceros Salvo autorización expresa de la asamblea Salvo autorización expresa de la asamblea Responsabilidad ilimitada y solidaria por daños y perjuicios Responsabilidad ilimitada y solidaria por daños y perjuicios 12

15 Acciones de responsabilidad Acción social: Acción social: Corresponde a la sociedad previa resolución asamblearia Corresponde a la sociedad previa resolución asamblearia Puede adoptarse aunque no conste en el orden del día si es consecuencia directa de temas incluidos en el mismo Puede adoptarse aunque no conste en el orden del día si es consecuencia directa de temas incluidos en el mismo Produce la remoción del director afectado Produce la remoción del director afectado Resarcimiento corresponde a la sociedad Resarcimiento corresponde a la sociedad Prescripción: 3 años Prescripción: 3 años 13

16 Acciones de responsabilidad Acción social individual: Acción social individual: Corresponde a los accionistas si la sociedad no inicia la acción social Corresponde a los accionistas si la sociedad no inicia la acción social Corresponde a los accionistas que representan al menos el 5% del capital que se hubieran opuesto a la aprobación de la gestión Corresponde a los accionistas que representan al menos el 5% del capital que se hubieran opuesto a la aprobación de la gestión Resarcimiento corresponde a la sociedad Resarcimiento corresponde a la sociedad Prescripción: 3 años Prescripción: 3 años Cont. 14

17 Otros supuestos Quiebra: Quiebra: Síndico del concurso Síndico del concurso En su defecto, los acreedores individualmente En su defecto, los acreedores individualmente Resarcimiento corresponde a la sociedad Resarcimiento corresponde a la sociedad Prescripción: 2 años Prescripción: 2 años Acción individual: Acción individual: Requiere daño directo en el patrimonio de los accionistas o terceros Requiere daño directo en el patrimonio de los accionistas o terceros Corresponde a los accionistas o terceros Corresponde a los accionistas o terceros Resarcimiento corresponde a los accionistas o terceros Resarcimiento corresponde a los accionistas o terceros Prescripción: 2 años Prescripción: 2 años 15

18 EL ADMINISTRADOR DE LA SOCIEDAD CONCURSADA Y FALLIDA Gonzalo J. Fontana 30 de noviembre de 2004

19 Temario Régimen de la Ley de Concursos y Quiebras Régimen de la Ley de Concursos y Quiebras Derechos y obligaciones de los administradores Derechos y obligaciones de los administradores Quiebra de la empresa. Responsabilidades Quiebra de la empresa. Responsabilidades Acciones de responsabilidad. Proceso y prescripción Acciones de responsabilidad. Proceso y prescripción 1

20 Régimen de la Ley 19.551 El dolo y la culpa (artículo 166): El dolo y la culpa (artículo 166): CNCom, Sala D, “ Phonotone S.R.L.” CNCom, Sala D, “ Phonotone S.R.L.” CNCom, Sala B, “Cía. Financiera Ramos Mejía” CNCom, Sala B, “Cía. Financiera Ramos Mejía” Conducta fraudulenta (artículo 235) Conducta fraudulenta (artículo 235) Conducta culposa (artículo 236) Conducta culposa (artículo 236) Criterio de valoración (artículo 237) Criterio de valoración (artículo 237) Calificación individual (artículo 238) Calificación individual (artículo 238) 2

21 Régimen de la Ley 24.522 Derogación de la calificación de conductas Derogación de la calificación de conductas Mayorías necesarias para la promoción de la acción Mayorías necesarias para la promoción de la acción Presupuestos de responsabilidad: Presupuestos de responsabilidad: Exclusión de la culpa Exclusión de la culpa Perjuicio a la masa de acreedores Perjuicio a la masa de acreedores Relación de causalidad entre la acción y el daño Relación de causalidad entre la acción y el daño 3

22 Derechos y obligaciones de administradores El concurso y la quiebra (artículos 16, 107 y 109 LCQ) El concurso y la quiebra (artículos 16, 107 y 109 LCQ) Obligaciones de los administradores en la quiebra: Obligaciones de los administradores en la quiebra: Colaborar con el juez y el síndico Colaborar con el juez y el síndico Comparecer ante citación del juez Comparecer ante citación del juez Solicitar autorización para salir del país Solicitar autorización para salir del país 4

23 Quiebra de la empresa. Responsabilidades Inhabilitación de los directores Inhabilitación de los directores Alcance temporal de la responsabilidad Alcance temporal de la responsabilidad Criterios aplicables para la determinación de resarcimiento: Criterios aplicables para la determinación de resarcimiento: Daño efectivamente causado Daño efectivamente causado Balance entre el activo y pasivo Balance entre el activo y pasivo 5

24 RESPONSABILIDAD LABORAL Y PREVISIONAL José M. Llano 30 de noviembre de 2004

25 Principios fundamentales Responsabilidad Marco Normativo Laboral Marco Normativo Societario No contiene normas expresas de atribución de responsabilidad a directores / gerentes Fundamento normativo   Artículo 274 LS   Artículo 59 LS   Artículo 157 LS Fundamento normativo   Artículo 274 LS   Artículo 59 LS   Artículo 157 LS 1

26 Artículo 274 LS Artículo 274 LS Mal desempeño en el cargo criterio artículo 59 LS Mal desempeño en el cargo criterio artículo 59 LS Violación de la ley, estatuto o reglamento Violación de la ley, estatuto o reglamento Cualquier otro daño producido por dolo, abuso de facultad o culpa grave Cualquier otro daño producido por dolo, abuso de facultad o culpa grave Marco normativo societario Conducta reprochable 2

27 Artículo 274 LS (Cont.) Artículo 274 LS (Cont.) Extracontractual respecto de terceros Extracontractual respecto de terceros Subjetiva / Personal Subjetiva / Personal Marco normativo societario Responsabilidad Principios Generales del Derecho Civil   Comportamiento antijurídico   Daño   Relación de causalidad   Factor de atribución   Comportamiento antijurídico   Daño   Relación de causalidad   Factor de atribución 3

28 Artículo 274 LS (Cont.) Artículo 274 LS (Cont.) Pasiva de fuente legal Pasiva de fuente legal Ilimitada y solidaria Ilimitada y solidaria Marco normativo societario Responsabilidad 4

29 Artículo 59 LS Artículo 59 LS Deber obrar con lealtad Deber obrar con lealtad Diligencia de un buen hombre de negocios Diligencia de un buen hombre de negocios Responsabilidad solidaria e ilimitada Responsabilidad solidaria e ilimitada Artículo 157 LS Gerentes de SRL Artículo 157 LS Gerentes de SRL Marco normativo societario   por acción   por omisión   por acción   por omisión Daños y perjuicios 5

30 Extensión de responsabilidad Postura Amplia Simple acreditación del hecho generador de responsabilidad Doctrina Jurisprudencia Doctrina Jurisprudencia Postura Estricta Acreditación presupuestos de responsabilidad Doctrina Jurisprudencia Doctrina Jurisprudencia CSJN CNAT Salas I, III, IV, VI, VII, X CNAT Salas II, V, VIII, IX -Carballo c/ Kanmar S.A. -Palomeque c/ Benemeth 6

31 RESPONSABILIDAD TRIBUTARIA Walter Keiniger 30 de noviembre de 2004

32 Derecho tributario Es autónomo (dentro de la unidad general del derecho, pero con institutos, conceptos y objeto propios) Es autónomo (dentro de la unidad general del derecho, pero con institutos, conceptos y objeto propios) 1

33 Ley de Procedimiento Tributario Nacional Ley de Procedimiento Tributario Nacional Responsables por deuda propia Responsables por deuda ajena 2

34 Responsables por deuda propia Están obligados a pagar los tributos personalmente o por medio de sus representantes legales, quienes sean designados como contribuyentes por las leyes tributarias respectivas. Están obligados a pagar los tributos personalmente o por medio de sus representantes legales, quienes sean designados como contribuyentes por las leyes tributarias respectivas. Pueden serlo: Pueden serlo: Personas físicas Personas físicas Personas jurídicas Personas jurídicas Empresas Empresas Patrimonios destinados a un fin determinado Patrimonios destinados a un fin determinado etc. etc. 3

35 Responsables por deuda ajena Están obligados a pagar los tributos con los recursos que administran, perciben o que disponen, como responsables del cumplimiento de la deuda tributaria de sus representados, mandantes, titulares de los bienes administrados, etc. Están obligados a pagar los tributos con los recursos que administran, perciben o que disponen, como responsables del cumplimiento de la deuda tributaria de sus representados, mandantes, titulares de los bienes administrados, etc. Entre ellos están: Entre ellos están: Directores Directores Gerentes Gerentes Demás representantes Demás representantes 4

36 Ley de Procedimiento Tributario Nacional Artículos 6, inc. d) + 8, inc. a): Artículos 6, inc. d) + 8, inc. a): Responden con sus bienes propios y solidariamente con los deudores del tributo, los directores, gerentes y demás representantes de personas jurídicas y empresas que, por incumplimiento de sus deberes tributarios, no abonan oportunamente el tributo, si los deudores no cumplen la intimación administrativa de pago Se exime de responsabilidad personal y solidaria quien demuestra que su representado lo colocó en imposibilidad de cumplir Artículos 6, inc. d) + 8, inc. a): Artículos 6, inc. d) + 8, inc. a): Responden con sus bienes propios y solidariamente con los deudores del tributo, los directores, gerentes y demás representantes de personas jurídicas y empresas que, por incumplimiento de sus deberes tributarios, no abonan oportunamente el tributo, si los deudores no cumplen la intimación administrativa de pago Se exime de responsabilidad personal y solidaria quien demuestra que su representado lo colocó en imposibilidad de cumplir 5

37 Caracteres de la responsabilidad tributaria Personal Personal Solidaria Solidaria Subsidiaria Subsidiaria A título represivo A título represivo Subjetiva Subjetiva 6

38 Procedimiento de efectivización - Alcance Se requiere un proceso de determinación de la responsabilidad por cada uno de los presuntos responsables Se requiere un proceso de determinación de la responsabilidad por cada uno de los presuntos responsables Se extiende a las multas Se extiende a las multas 7

39 Ley Penal Tributaria Las penas de prisión se aplican a quienes intervienen en los hechos punibles, cuando ellos se ejecutan en nombre, con la ayuda o en beneficio de una persona de existencia ideal, una asociación de hecho, un ente, etc. Las penas de prisión se aplican a quienes intervienen en los hechos punibles, cuando ellos se ejecutan en nombre, con la ayuda o en beneficio de una persona de existencia ideal, una asociación de hecho, un ente, etc. 8

40 Códigos fiscales provinciales Contienen disposiciones similares a las de la Ley de Procedimiento Tributario Nacional Contienen disposiciones similares a las de la Ley de Procedimiento Tributario Nacional 9