Derecho Internacional Privado Clase inaugural

Comisión nro 2 A Cargo Dr. Edgardo López Herrera Dr. Jesús Abel Lafuente Dr. Carlos Malfussi

Horarios Lunes y miércoles 20 horas

Bibliografía Goldschmidt Kaller de Orchansky Weinberg Código Civil y leyes nacionales Tratados y convenciones internacionales

Fecha tentativa de primer parcial 12 de octubre 15 horas 19 de octubre 15 horas

Fecha tentativa de segundo parcial 21 de noviembre 15 horas 28 de noviembre 15 horas

Derecho Internacional privado Ordenamiento iusprivatista internacional: Presupuestos: soberanías + intercambio humano a través de distintos territorios

Objeto del derecho internacional privado La determinación del ordenamiento competente para regir las relaciones internacionales

Objeto teorías unitarias Unicamente conflicto de leyes (Goldschmidt) Derecho aplicable

Objeto teorías bipartitas Formal: Conflicto de jurisdicciones y conflicto de leyes Material: conflicto de leyes y derecho privado uniforme (derecho débil o softlaw)

Objeto teorías tripartitas Conflicto de leyes Conflicto de jurisdicciones Cooperación interjurisdiccional internacional

Definición Weinberg: El DIP está formado por las normas que determinan la ley aplicable a relaciones jurídicas vinculadas a más de un Estado Vico: Es la rama del Derecho Privado en las que existe uno o varios elementos extraños al Derecho local

Definición Balestra: El DIP es aquella rama del derecho privado cuyo objeto es el estudio y la regulación de las relaciones jurídicas en las que participan uno o más elementos ajenos a la soberanía legislativa

Características ¿Es derecho extranjero? No, es nacional ¿Es derecho supranacional? No, es derecho local, argentino No es un derecho común a varios Estados Es derecho privado

Características El objetivo, que es la determinación de la ley aplicable a las personas en sus relaciones privadas en la sociedad internacional, se realiza a través del estudio del conflicto de leyes y del conflicto de jurisdicciones Tiene autonomía científica y didáctica No tiene autonomía normativa ni judicial

Método normológico El deber es la conducta contraria a la descripta en la primera parte de la norma. El derecho puede ser concebido desde dentro como norma (¿qué es?) o desde fuera como probabilidad (¿Qué pasa si?) Método normológico: aquella exposición de una materia jurídica que parte de la norma que le sirve de unidad y que consiste en el análisis de la totalidad de las normas como tal, de la estructura de la norma y de sus contenidos especiales

Método normológico Análisis de la totalidad de las normas Análisis de su estructura Análisis de sus contenidos

Estructura de la norma Categóricas o hipotéticas Es de aplicación sencilla si se agota en el cumplimiento Es de aplicación compleja si se formula científicamente

Estructura de la norma Reglamentación del sector social (supuesto de hecho) Consecuencia jurídica (negativas y positivas)

Estructura de la norma Dado A (supuesto de hecho) debe ser B (consecuencia jurídica) Ejemplo: El que matare (supuesto de hecho) será penado con veinte años de cárcel (consecuencia jurídica)

Estructura de la norma En DIP la norma es por lo general indirecta porque es la que más respeta el derecho extranjero: Ej. Art. 12 CCiv. Las formas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento público (supuesto de hecho) son regidas por las leyes del país donde se hubieren otorgado (consecuencia jurídica)

Norma indirecta La norma es indirecta porque no soluciona el caso sino que manda aplicar un derecho que es el que tiene la solución Ej. Art. 12. Las formas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento público son regidas por las leyes del país donde se hubieren otorgado La solución última la tienen “las leyes del país donde se hubieren otorgado”

Norma directa El DPI también tiene normas directas No son tan comunes pero las tiene Art. 138: “El que mude su domicilio de un país extranjero al territorio de la República, y fuese emancipado, según las leyes de este Código, será considerado como tal aun cuando sea menor o no emancipado, según las leyes de su domicilio anterior”

Norma directa Art. 139: Pero si fuese ya mayor o menor emancipado según las leyes de su domicilio anterior, y no lo fuese por las leyes de este Código, prevalecerán en tal caso aquéllas sobre éstas, reputándose la mayor edad o emancipación como un hecho irrevocable

Normas de DPI Las normas se clasifican entonces en directas e indirectas Las directas pueden ser a) internas, b) internacionales o convencionales

Normas de DPI. Indirectas Fuente: a) internas o b) internacionales Efectos: a) de importación, b) de exportación Extensión: a) unilaterales (art. 10 CC) b) omnilaterales (950 CCiv)

Elementos de la norma Real Personal Conductista

Finalidad del DPI La finalidad del DIP es dar al caso iusprivatista con elemento extranjero una reglamentación respetuosa del derecho nacional hacia el derecho extranjero

Desconocimiento Hostilidad: no se deja entrar al país al elemento extranjero. (propiedad enemiga) Indiferencia: se trata al extranjero como nacional

Reconocimiento Indiferencia entre las clases de extranjeros. Se los reconoce como tales, pero entre ellos no hay diferencias Igualdad entre los derechos: Puede prevalecer un sistema u otro. Puede ser el nacional o el extranjero. Es el que usamos

Métodos Son tres Indirecto Analítico Sintético judicial

Método indirecto Hay un reconocimiento de igualdad entre las naciones Cristianismo e igualdad de todos los hombres El derecho a ser aplicado es aquél al que preferentemente el caso pertenece. Se busca el asiento o siege. Es simple cuando hay un solo derecho

Método analítico Cuando falla el indirecto porque hay varios estados Este método aconseja descomponer todos los elementos Luego se averigua cuál de ellos tiene más relación con el caso El criterio es el del derecho privado, por obra de Savigny. Ej. capacidad de derecho, capacidad de hecho, forma, reglas procesales, etc. Pero una vez que se ha descompuesto, se debe volver a unir

Sintético judicial Es sintético porque deben reagruparse los elementos Es judicial porque solo el Juez competente lo puede hacer El Juez creará ad hoc una norma universal Por eso Goldschmidt dice que se asemeja a un hotel, mientras que las demás ramas del derecho son casas de familia.

Fuentes del DPI Fuentes de Inspiración: Documentos donde se encuentra la materia cuyo estudio se realiza. Obras de Savigny, Story, Freitas. Fuentes de vigencia: aquellas de donde emaman las regalas jurídicas de una disciplina

Fuentes de vigencia Código Civil: Convención de Viena sobre los tratados Tratado de Montevideo. Monismo y dualismo. Ekmekjian v. Sofovich. Art. 75 inc. 22 “Los tratados tienen jerarquía superior a las leyes” Costumbre: Se discute si es fuente de vigencia. Se admite en materia comercial. No puede existir costumbre derogatoria Principios: lex rei sitae, locus regit actum. Han sido reconocidos por la Convencion Interamericana sobre Derecho Aplicable a los contratos.

Fuentes de vigencia Costumbre: Se discute si es fuente de vigencia. Se admite en materia comercial. No puede existir costumbre derogatoria Principios: lex rei sitae, locus regit actum. Han sido reconocidos por la Convencion Interamericana sobre Derecho Aplicable a los contratos. Jurisprudencia y doctrina

Fuentes CIDIP CIDIP quiere decir Conferencia internacional de Derecho Internacional privado Tienen lugar en la OEA CIDIP I. Convención interamericana sobre conflictos de leyes en materia de letras de cambio, pagarés y facturas 22691

CIDIP I Conflictos de leyes en materia de cheques Convención sobre arbitraje internacional 24322 Exhortos y cartas rogatorias 23503 Recepción de pruebas en el extranjero 23.481 Régimen legal de poderes para ser utilizados en el extranjero 22.550

CIDIP II Conflicto de leyes en materia de sociedades mercantiles 22921 Ejecución de medidas preventivas 22921 Normas generales de DPI 22921 Eficacia extraterritorial de sentencias y laudos extranjeros 22921 Pruebas e información del derecho extranjero

CIDIP III Protocolo adicional a la convención interamericana sobre recepción de pruebas en el extranjero

CIDIP IV Restitución de menores 25358 Obligaciones alimentarias 25593

CIDIP V Trafico internacional de menores 25358 Derecho aplicable a los contratos internacionales. No ratificada

Convenciones de La Haya Es una organización internacional para unificar las normas de DPI Se sigue reuniendo La última convención es sobre obligaciones alimentarias

Convenciones de La Haya ratificadas por la Argentina Supresión de exigencia de legalización de documentos públicos extranjeros Comunicación y notificación en el extranjero de documentos judiciales y extrajudiciales en materia civil y comercial Obtención de pruebas en el extranjero en materia civil y comercial Ley aplicable a los contratos de intermediarios y representación Aspectos civiles de la sustracción internacional de menores

Convenciones de ONU Reconocimiento y ejecución de prestar alimentos en el extranjero Reconocimiento y ejecución de sentencias arbitrales extranjeras Consentimiento para el matrimonio, edad mínima y registro de matrimonios Contratos de compraventa internacional

Convenciones ONU Prescripción en compraventa internacional de mercaderías

Derecho débil o softlaw Incoterms (Cámara de Comercio Internacional, CCI o ICC) Principios de UNIDROIT sobre contratos internacionales Uncitral

Ambito de aplicación de las fuentes Todo caso se desarrolla en un tiempo y en un espacio El ámbito espacial activo se pregunta por dónde se aplica una fuente El ámbito espacial pasivo se pregunta sobre dónde deben haber ocurrido los hechos para que se aplique una fuente

Ambito espacial activo Las fuentes del DPI son aplicadas por el Juez nacional El juez extranjero también puede aplicar derecho extranjero en virtud de un tratado El Juez nacional puede aplicar derecho extranjero (teoría de la referencia máxima) cuando no haya tratado

Ambito espacial pasivo Se aplica derecho internacional privado cuando el punto de conexión así lo establezca. Ej. Contrato y lugar de cumplimiento

Ambito temporal Activo: Cuándo se aplica una fuente Pasivo: cuándo deben haber ocurrido los hechos

Ambito temporal activo Se aplican las reglas generales del comienzo y el final de la vigencia de un tratado

Ambito temporal pasivo Cambio de fuentes, derecho transitorio Conflicto móvil o cambio de estatutos Proyecto de código: “Las leyes de DPI no son retroactivas. Se aplican a los casos cuyas circunstancias son decisivas, según sus disposiciones, cuando ocurren con posterioridad a su entrada en vigor como a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes”

Historia 1) En la antigüedad cada tribu se rige por su propio derecho. Si un extranjero necesitaba acudir a un tribunal debía acudir a alguien del lugar un proxenos o cónsul Sin embargo se cree que no se ventilaban cuestiones de derecho sino de hecho

Historia 2) En Roma tampoco hubo problemas, pues los romanos resuelven la cuestión a través del procedimiento Las cuestiones entre ciudadanos son resueltas por el pretor Las causas en que hay un extranjero por el recuperador cuando hay tratados y por un pretor peregrino cuando no lo hay Se crea el ámbito neutral del ius gentium, entendido por los romanos como el derecho común a todos los pueblos civilizados

Historia Caracalla confiere a todos los ciudadanos del imperio la ciudadanía en 212 DC Luego de la caída de Roma los invasores se regían por su derecho, los romanos por el derecho romano. Con posterioridad el Islam cerró Europa al comercio con los demás países Después de varios siglos, las ciudades de Italia, que comienzan a ser grandes centros comerciales, tienen sus propias normas, statuta. Surge el Sacro imperio Romano Germánico y la necesidad de utilizar normas para solucionar conflictos. El Corpus Iuris no ofrecía soluciones, porque esa situación era inimaginable

Glosa de Accursio Entonces Accursio uno de los glosadores, en una Constitución de Graciano, Valentiniano y Teodosio, Cunctos Pópulos: “Queremos que todos los pueblos sometidos a nuestro clemente Imperio profesen la fe que el Divino Apóstol Pablo enseñara a los romanos, según declara hasta hoy la propia religión por él practicada y mandamos que todos los que observen esta ley estén comprendidos bajo el nombre de cristianos católicos” Cunctos quiere decir todo entero

Glosa de Accursio Si un boloñés es demandado en Módena, se pregunta el Juez si debe aplicar el Estatuto de Módena o de Bologna. Si un habitante de Bologna se traslada a Módena no debe ser juzgado con arreglo a los Estatutos de Módena, a los cuales no está sometido, como lo demuestra la frase de la ley Cunctos Pópulos: los que estén sometidos a nuestra benévola autoridad.”

Glosa de Accursio Accursio dice que el Juez debe aplicar el estatuto de Bologna en Módena. ¿Por qué? Porque si la Cunctos Pópulos decía que “la religión católica era para todos los que estaban dentro del imperio”, significaba que estaba reconociendo límites territoriales a su imperio. Comparativamente si el Emperador legisla para un ámbito determinado, lo mismo debe ser para las ciudades Estado.

Postglosadores Bartolo es el creador de la teoría de los Estatutos Los clasifica en tres, Estatutos reales, mixtos y personales El ejemplo es el del mayorazgo en Inglaterra. Si la norma dice “primogenitus habeat inmobilia”, rige la ley inglesa. Si la norma dice “inmobilia ad primogenitum veniant”, rige la ley territorial y no se aplica fuera de Inglaterra

Estatutarios franceses Las costumbres Ius mercathorio o lex merchatoria Polémica entre D’Argentré (territorialista, las costumbres son reales, lex rei sitae,) y Dumoulin (las costumbres son personales, con lo cual adquiere más poder el rey)

Estatutarios franceses Pelean por la aplicación de la ley matrimonial. Para Dumoulin los que se casaban en París, sometían los bienes a esa ley cualquiera fuera su ubicación. Para D’Argentré se aplicaban las leyes del lugar donde los bienes se ubicaban

Estatutarios franceses Aporte de D’Argentré: régimen de incapacidades especiales Aporte de Dumoulin: esbozo de teoría de la autonomía de la voluntad

Escuela Holandesa Huber: Comitas gentium o reciprocidad. a) Las leyes de cada estado rigen en ese Estado y sobre sus súbditos, b) son súbditos los que se encuentran dentro del Estado de forma accidental o permanente, c) los Jefes de Estado pueden otorgar validez a las leyes de otro Estado Es importante porque Story siguió a Huber. Story influenció a Foelix, quien fue fuente de Vélez. La escuela Holandesa continúa con los estatutarios

Savigny Es el padre del DPI Descubre el primer problema estructural del DPI Es el problema del orden público como límite a la aplicación del derecho extranjero

Savigny El punto de partida de Savigny es la comunidad de las naciones y no la soberanía independiente Cada situación está gobernada por una ley determinada. Se aplica la ley extranjera cuando ésta es la que rige la cuestión Crea el concepto de situación jurídica o asiento jurídico sitz o siege. La capacidad, el derecho de familia, y sucesiones se rigen por la ley del domicilio; los derechos reales inmuebles por la ley de situación; los contratos por el lugar de cumplimiento o ejecución

Escuela italiana. Mancini El Estado Nacional y el principio de nacionalidad es el del Code, que dijo: El code se aplica a los franceses, aun cuando residan en país extranjero El autor es Mancini. El pretexto es una cita de Montesquieu El verdadero fundamento es político

Principales puntos de la escuela italiana Libertad individual Nacionalidad como punto de conexión Soberanía del Estado

Mancini Como Italia y Alemania acababan de unificarse, para lograrlo utilizan el concepto de nación Como cada reino tenía su legislación, al incorporar como punto de conexión a la nacionalidad, el Estado Central podía legislar de una manera general para todos los reinos incorporados. Es lo mismo que hizo Dumoulin para Francia. Si se encuentra comprometido el orden público se utiliza la ley territorial. Las enseñanzas de Mancini, si bien exageradas, sirvieron de base para las futuras convenciones de Derecho Privado de La Haya

Mancini 1) ¿Hay según el derecho de Gentes, un poder absoluto, por encima de los Estados? No 2) ¿Por qué los estados extranjeros deben aplicar leyes extranjeras en su territorio? Por un auténtico deber internacional, no por cortesía. 3) ¿Cómo se hace para que cada Estado libre aplique legislación extranjera? 4) Por medio de tratados en la medida en que se pueda

Mancini Hay que distinguir una parte del DIP, que es necesaria (estado personal, familia, sucesiones) que están sometidas a la nacionalidad. La otra parte es voluntaria y, es la concerniente a los contratos y bienes, y puede estar regida por la ley que elijan las partes, que puede ser distinta a la nacionalidad

Story Story, Juez norteamericano Fue un jurista eminentemente práctico. Fue la influencia directa de Foelix, quien fue quien primero utilizó la denominación “Derecho Internacional privado”

Story Reglas que indujo: 1) El derecho extranjero es un hecho 2) El estado y la capacidad se rigen por la ley del domicilio 3) Los bienes por la ley de situación 4) Los bienes muebles por el domicilio del propietario 5) Los contratos por la ley del lugar de celebración, salvo que las partes hubiesen designado el lugar de cumplimiento. Dif. Con Savigny 6) Formas matrimoniales por ley del lugar de celebración, aunque hubiesen abandonado su domicilio. 7) Sucesión inmobiliaria (lex rei situs), sucesión mobiliaria (domicilio causante)

Las calificaciones Consiste en la determinación del ordenamiento normativo, que en última instancia (no en primera) va a definir los vocablos de la norma indirecta Se encuentra en ambas partes de la norma, en el supuesto de hecho y en la consecuencia jurídica

Caso de la viuda maltesa Bartholo y Maria Aquilina son malteses Se casan en Malta Luego el marido se instala en Francia (Argelia) donde el marido adquiere bienes inmuebles La viuda reclama la herencia contra una señora de apellido Vall, heredera de su esposo

Viuda Maltesa La señora Vall rechaza la existencia del matrimonio, sosteniendo que la pretensión de repartir el acervo hereditario es sucesoria, rechazado por el derecho francés La viuda gana en primera instancia. Acredita su carácter de viuda y que al momento de celebración del matrimonio los esposos se encontraban bajo la ley maltesa

Viuda Maltesa El código de Malta debe ser aplicado No hay violación del orden público francés cuando se trata del estado y capacidad de los extranjeros No ofende al derecho francés que se aplique derecho extranjero en ese caso Como el derecho de malta establece que los bienes adquiridos durante el matrimonio pertenecerán por mitades a la mujer y a sus herederos, corresponde hacer lugar al pedido de la viuda

Calificaciones Directa o material Puede estar dada por: A) DPI del tribunal (tratado de Montevideo de 1940: el domicilio civil de una persona será determinado por la residencia habitual de una persona en el lugar B) Por las partes cuando definen los vocablos de un contrato

Calificaciones Pueden ser indirectas o formales A) Indirecta simple: art. 5 tratado Montevideo de 1889: remite al derecho de residencia habitual de la persona para determinar las condiciones requeridas para que la residencia constituya domicilio

Calificaciones B) Lex civilis fori: los términos son definidos por el derecho interno del Juez C) Lex civilis causae: los términos son definidos por derecho aplicable a la causa D) Comparatista: remite al derecho comparado E) Iusnaturalista: define el derecho natural

Calificaciones Lex civilis fori, es la más usada No respeta al elemento extranjero Lex civilis causae: respeta al elemento extranjero Primero califica el punto de conexión Normalmente ese punto de conexión se define por la lex civilis fori, salvo la nacionalidad

Cuestión previa o incidental Se configura cuando nos interrogamos sobre el derecho aplicable a una cuestión Las cuestiones deben estar vinculadas de tal manera, que la solución de una, de la previa, depende la otra Ej. La validez de la adopción o de un matrimonio, son cuestiones previas a la capacidad del hijo adoptivo o del cónyuge para heredar

Cuestión previa Ponnouncannamalle v. Nadimoutoupolle El padre, de nacionalidad inglesa originaria de la India, tiene bienes en la Cochinchina, que era territorio francés Había adoptado, bajo la ley India, a una persona cuando ya tenía varios hijos legítimos El hijo adoptivo fallece antes de su padre adoptivo pero deja un hijo legítimo a quien su abuelo adoptivo deshereda ante notario en las Indias francesas

Cuestión previa El nieto adoptivo, representado por su madre, Ponnouncannamalle, impugnó el testamento, porque decía que el derecho francés daba derecho a heredar al padre premuerto

Cuestión previa Los tribunales rechazaron la demanda A pesar de que la adopción era válida de acuerdo al derecho personal del adoptante y del adoptado, que era el derecho inglés Como se trataba de una cuestión condicionante del objeto de la demanda, de la sucesión, debía aplicarse el derecho francés que rige la sucesión y la adopción

Cuestión previa Como el derecho francés prohibía la adopción, cuando el adoptante tenía hijos legítimos, la adopción no era válida Se adoptó la teoría de la jerarquización real con primacía del derecho interno

Cuestión previa Teoría de la equivalencia o equiparación Trata ambas cuestiones aplicándoles a cada una de ellas el derecho que correspondiera en virtud del derecho internacional privado del Juez No es lo que se hace porque se cree que se trata de dos cuestiones estrechamente vinculadas

Cuestión previa Se aplica entonces la teoría de la jerarquización Se aplica el mismo derecho a la cuestión pero se jerarquiza o da prioridad a una cuestión sobre otra Es irrespetuosa con el elemento extranjero

Cuestión previa Ideales o lógicas: prioriza la cuestión lógicamente anterior, la cuestión previa, la condicionante, y el mismo derecho aplicable a esa cuestión es aplicado a la otra la condicionante

Cuestión previa Real o procesal: aplica a la cuestión previa o condicionante el mismo derecho, que es la cuestión del objeto de la demanda Ambas pueden ser con primacía del derecho internacional privado o del derecho interno de la cuestión jerarquizada

CIDIP II Normas generales de derecho internacional privado Art. 8: “Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de una cuestión principal no deben resolverse necesariamente de acuerdo con la ley que regula a esta última” (jerarquización real)

Proyecto argentino Art. 7: “Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que surjan con motivo de una cuestión principal se resuelven conforme al derecho indicado por las normas indirectas del tribunal que interviene” Equiparación o equivalencia