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1 Contenido de los contratos de depósito, administración, llevanza del registro contable y gestión de valores.

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1 1 Contenido de los contratos de depósito, administración, llevanza del registro contable y gestión de valores

2 2 índice 1.Aproximación a los contratos típicos del Mercado de Valores Mercado primarioMercado primario Mercados secundariosMercados secundarios 2.Contrato de depósito y administración de valores NociónNoción Elementos personales, reales y formalesElementos personales, reales y formales Contenido: obligaciones de las partesContenido: obligaciones de las partes 3.Contrato de llevanza del registro contable de valores anotados NociónNoción SubtiposSubtipos ContenidoContenido 4.Contrato de gestión de carteras de inversión Noción Noción Modalidades Modalidades Elementos personales, reales y formales Elementos personales, reales y formales Contenido Contenido Dos cuestiones finales: autoentrada del gestor y su responsabilidad Dos cuestiones finales: autoentrada del gestor y su responsabilidad

3 3 1. Contratos típicos del mercado primario Relaciones de los intermediarios con los emisores u oferentes de valores: Relaciones de los intermediarios con los emisores u oferentes de valores: Colocación de una emisión u OPV Colocación de una emisión u OPV Aseguramiento de la suscripción Aseguramiento de la suscripción Dirección de la emisión u OPV Dirección de la emisión u OPV Coordinación de la emisión u OPV Coordinación de la emisión u OPV Relaciones de los intermediarios con los inversores. Dos fases: Relaciones de los intermediarios con los inversores. Dos fases: Comisión (órdenes de suscripción o adquisición) Comisión (órdenes de suscripción o adquisición) Negocios de realización de esa comisión Negocios de realización de esa comisión

4 4 1. Contratos típicos de los mercados secundarios Relación entre inversor e intermediario Relación entre inversor e intermediario Comisión para la adquisición o enajenación de valores o instrumentos Comisión para la adquisición o enajenación de valores o instrumentos Ejecución de dicha comisión Ejecución de dicha comisión Contratos de ambos tipos de mercados: Recepción, transmisión y ejecución de órdenes (de suscripción, adquisición o enajenación) por cuenta de terceros Recepción, transmisión y ejecución de órdenes (de suscripción, adquisición o enajenación) por cuenta de terceros Gestión de carteras de inversión Gestión de carteras de inversión Depósito y administración de valores Depósito y administración de valores Concesión de créditos o préstamos a inversores Concesión de créditos o préstamos a inversores Asesoramiento sobre inversión Asesoramiento sobre inversión

5 5 2. Contrato de depósito y administración de valores Tipificado como actividad complementaria en el art a LMV. Por tanto reservado a intermediarios habilitados: SV, AV y EECC Tipificado como actividad complementaria en el art a LMV. Por tanto reservado a intermediarios habilitados: SV, AV y EECC El titular de un conjunto de valores negociables o instrumentos financieros encarga a un intermediario habilitado la custodia y administración conservativa de los mismos a cambio de un comisión de depósito. El titular de un conjunto de valores negociables o instrumentos financieros encarga a un intermediario habilitado la custodia y administración conservativa de los mismos a cambio de un comisión de depósito.

6 6 2. Contrato de depósito y administración de valores Identificación del contrato Identificación del contrato Doctrina comparada: es un contrato mercantil de gestión de intereses ajenos (arts. 244 y ss. C.com. y subsidiariamente C.c.) Doctrina comparada: es un contrato mercantil de gestión de intereses ajenos (arts. 244 y ss. C.com. y subsidiariamente C.c.) Tesis tradicional: es un contrato de depósito mercantil (arts. 303 y ss. C.com. y subsidiariamente y ss. C.c.) Tesis tradicional: es un contrato de depósito mercantil (arts. 303 y ss. C.com. y subsidiariamente y ss. C.c.) Es un depósito administrado: la administración constituye una obligación accesoria respecto a la fundamental de custodia. Es un depósito administrado: la administración constituye una obligación accesoria respecto a la fundamental de custodia. Dos subtipos: (la LMV antes de la reforma los distinguía) Dos subtipos: (la LMV antes de la reforma los distinguía) Contrato de depósito de valores titulizados Contrato de depósito de valores titulizados Administración de valores anotados Administración de valores anotados

7 7 2. Contrato de depósito y administración de valores Elementos: Elementos: Personales Personales Reales Reales Formales Formales Contenido: derechos y obligaciones de las partes Contenido: derechos y obligaciones de las partes

8 8 2. Contrato de depósito y administración de valores Elementos personales: Elementos personales: Depositarias y administradoras: SV, AV y EECC españolas y comunitarias Depositarias y administradoras: SV, AV y EECC españolas y comunitarias Titular de los valores Titular de los valores Elementos reales: Elementos reales: Valores negociables e instrumentos financieros Valores negociables e instrumentos financieros Representados mediante títulos o anotaciones en cuenta Representados mediante títulos o anotaciones en cuenta

9 9 2. Contrato de depósito y administración de valores Elementos formales: Elementos formales: deberes documentales del depositario: deberes documentales del depositario: Tarifas de comisionesTarifas de comisiones Documentos contractualesDocumentos contractuales Información a la clientelaInformación a la clientela Registro de órdenes y archivo de justificantesRegistro de órdenes y archivo de justificantes Exigencia de contratos-tipo: Exigencia de contratos-tipo: Para depósito de valores representados por títulosPara depósito de valores representados por títulos Para determinados casos de administración de valores anotados en cuentaPara determinados casos de administración de valores anotados en cuenta Valor nominal de los valores depositados inferior a 20 mill. Pts. Valor nominal de los valores depositados inferior a 20 mill. Pts. Además, que el cliente no sea entidad financiera Además, que el cliente no sea entidad financiera

10 10 2. Contrato de depósito y administración de valores Contenido (obligaciones de las partes) Contenido (obligaciones de las partes) Entidad depositaria: Entidad depositaria: Guardar o conservar los títulos depositados (art C.c. y 306 C.com.).Guardar o conservar los títulos depositados (art C.c. y 306 C.com.). Conservar los derechos inherentes a los valores anotados.Conservar los derechos inherentes a los valores anotados. No servirse de los títulos depositados (1767 C.c.)No servirse de los títulos depositados (1767 C.c.) Restituir los valores cuando lo reclame el depositante (arts C.c. y 306 C.com.)Restituir los valores cuando lo reclame el depositante (arts C.c. y 306 C.com.) Informar al depositante periódicamenteInformar al depositante periódicamente Administrar los valores depositadosAdministrar los valores depositados

11 11 2. Contrato de depósito y administración de valores Contenido de la obligación de administrar los valores depositados: Contenido de la obligación de administrar los valores depositados: Cobro de intereses y dividendos y abono al depositante Cobro de intereses y dividendos y abono al depositante Realizar todos los actos necesarios para que los valores depositados conserven los derechos que les corresponden: Realizar todos los actos necesarios para que los valores depositados conserven los derechos que les corresponden: Pago de dividendos pasivosPago de dividendos pasivos Ejercicio de suscripción preferente de acciones y obligaciones convertibles (y pagos consecuencia de tal suscripción)Ejercicio de suscripción preferente de acciones y obligaciones convertibles (y pagos consecuencia de tal suscripción) Recogida de acciones entregada por vía de dividendoRecogida de acciones entregada por vía de dividendo Cobro de amortizacionesCobro de amortizaciones Recogida de títulos canjeadosRecogida de títulos canjeados Abono de gratificaciones por asistencia a juntas generalesAbono de gratificaciones por asistencia a juntas generales Consecuencia de la obligación legal de administración por el depositario es su responsabilidad no sólo por la custodia sino también por la correcta administración de los títulos depositados. Consecuencia de la obligación legal de administración por el depositario es su responsabilidad no sólo por la custodia sino también por la correcta administración de los títulos depositados.

12 12 2. Contrato de depósito y administración de valores Obligaciones del depositante: Obligaciones del depositante: Pagar al depositario la comisión según sus tarifas Pagar al depositario la comisión según sus tarifas Facilitarle los apoderamientos necesarios que le legitimen ante las entidades encargadas de los registros contables para desarrollar sus actividades de administración. Facilitarle los apoderamientos necesarios que le legitimen ante las entidades encargadas de los registros contables para desarrollar sus actividades de administración.

13 13 3. Contrato de llevanza del registro contable de valores anotados Tipificado como actividad complementaria en el art a LMV. Por tanto reservado a intermediarios habilitados: SV, AV y EECC Tipificado como actividad complementaria en el art a LMV. Por tanto reservado a intermediarios habilitados: SV, AV y EECC Calificación del contrato: comisión mercantil (no es un mero arrendamiento de servicios porque tiene sujeto y objeto mercantil: la entidad registradora y los valores) Calificación del contrato: comisión mercantil (no es un mero arrendamiento de servicios porque tiene sujeto y objeto mercantil: la entidad registradora y los valores) Un emisor de valores representados mediante anotaciones en cuenta encomienda la llevanza del registro contable a una entidad legalmente habilitada para desarrollar tal actividad Un emisor de valores representados mediante anotaciones en cuenta encomienda la llevanza del registro contable a una entidad legalmente habilitada para desarrollar tal actividad

14 14 3. Contrato de llevanza del registro contable de valores anotados Dos subtipos de contratos: Dos subtipos de contratos: Registro de valores no admitidos a negociación en un MSOV Registro de valores no admitidos a negociación en un MSOV Las partes son la entidad emisora y la entidad habilitadaLas partes son la entidad emisora y la entidad habilitada Registro de valores admitidos a negociación en un MSOV Registro de valores admitidos a negociación en un MSOV Las partes serán la entidad emisora y la SS o la SS junto con las entidades participantes.Las partes serán la entidad emisora y la SS o la SS junto con las entidades participantes. Implica un sistema de doble escalón:Implica un sistema de doble escalón: Registro central de saldos globalesSS Registro central de saldos globalesSS Registro de detalles entidades participantes Registro de detalles entidades participantes

15 15 3. Contrato de llevanza del registro contable de valores anotados Contenido (obligaciones para las partes) Contenido (obligaciones para las partes) Entidad registradora Entidad registradora Tener en depósito la escritura pública en la que conste la representación de los valores registrados. Copia a disposición del públicoTener en depósito la escritura pública en la que conste la representación de los valores registrados. Copia a disposición del público Llevanza a diario de un libro o fichero informático de inscripciones.Llevanza a diario de un libro o fichero informático de inscripciones. Ejercicio de los derechos inherentes a los valores y a su transmisión:Ejercicio de los derechos inherentes a los valores y a su transmisión: Transferencia contable de los valores cuando reciba orden de transmisión Transferencia contable de los valores cuando reciba orden de transmisión Inscripción en la cuenta correspondiente de la constitución de derechos reales u otros gravámenes Inscripción en la cuenta correspondiente de la constitución de derechos reales u otros gravámenes Expedición de certificados de legitimación a petición del titular Expedición de certificados de legitimación a petición del titular

16 16 3. Contrato de llevanza del registro contable de valores anotados Contenido Contenido Emisor de los valores anotados: Emisor de los valores anotados: Retribuir la prestación en los términos previstos en las comisiones establecidasRetribuir la prestación en los términos previstos en las comisiones establecidas Hay responsabilidad de la entidad encargada del registro para el caso de falta de práctica de inscripción, inexactitudes, retrasos.

17 17 4. Contrato de gestión de carteras de inversión Contrato mercantil de gestión de negocios ajenos. Es una comisión mercantil (arts. 244 y ss. C.com.) Contrato mercantil de gestión de negocios ajenos. Es una comisión mercantil (arts. 244 y ss. C.com.) Actividad tipificada en art d LMV. Por tanto reservada a SV, AV, SGC y EECC Actividad tipificada en art d LMV. Por tanto reservada a SV, AV, SGC y EECC Una entidad legalmente habilitada para ello presta un servicio de gestión profesional, discrecional e individualizada de un conjunto de valores negociables o instrumentos de inversión por cuenta y encargo de su propietario, el cual se obliga a remunerar tal gestión, estableciéndose entre ambos sujetos una relación duradera y basada en la recíproca confianza Una entidad legalmente habilitada para ello presta un servicio de gestión profesional, discrecional e individualizada de un conjunto de valores negociables o instrumentos de inversión por cuenta y encargo de su propietario, el cual se obliga a remunerar tal gestión, estableciéndose entre ambos sujetos una relación duradera y basada en la recíproca confianza

18 18 4. Contrato de gestión de carteras de inversión Dos modalidades: Dos modalidades: a) Contrato de gestión asesorada La entidad gestora se limita a proponer al inversor una serie de operaciones, y éste decidirá sobre su efectiva ejecución por el gestor La entidad gestora se limita a proponer al inversor una serie de operaciones, y éste decidirá sobre su efectiva ejecución por el gestor Se puede calificar como contrato de asesoramiento (art f LMV) y por ello no está reservado a los intermediarios financieros Se puede calificar como contrato de asesoramiento (art f LMV) y por ello no está reservado a los intermediarios financieros b) Contrato de gestión discrecional La entidad gestora goza de un amplio margen de libertad de actuación, de modo que podrá realizar la operaciones que considere, sin necesidad de preaviso ni consulta al titular de la cartera La entidad gestora goza de un amplio margen de libertad de actuación, de modo que podrá realizar la operaciones que considere, sin necesidad de preaviso ni consulta al titular de la cartera Se califica como contrato de gestión de carteras de inversión del art d LMV, y por ello está reservado a los intermediarios financieros Se califica como contrato de gestión de carteras de inversión del art d LMV, y por ello está reservado a los intermediarios financieros

19 19 4. Contrato de gestión de carteras de inversión Elementos Elementos Personales: Personales: ESI o una EECCESI o una EECC Titular de una cartera de valores: descripciónTitular de una cartera de valores: descripción Mediano o gran inversor Mediano o gran inversor Invierte a medio o largo plazo Invierte a medio o largo plazo Busca una inversión prudente y no especulativa Busca una inversión prudente y no especulativa Persona física o jurídica Persona física o jurídica Reales: doble perspectiva Reales: doble perspectiva La cartera de inversión: patrimonio mobiliario compuesto por valores e instrumentos negociables y dinero; son fungibles: la cartera es una unidad en la que los valores pueden ser intercambiadosLa cartera de inversión: patrimonio mobiliario compuesto por valores e instrumentos negociables y dinero; son fungibles: la cartera es una unidad en la que los valores pueden ser intercambiados Valores negociables e instrumentos financieros. Deben ser gestionados (ejercicio de los derechos inherentes para el mantenimiento de su valor económico)Valores negociables e instrumentos financieros. Deben ser gestionados (ejercicio de los derechos inherentes para el mantenimiento de su valor económico) Formales: se precisa contrato tipo. Formales: se precisa contrato tipo.

20 20 4. Contrato de gestión de carteras de inversión Contenido (obligaciones de las partes) Contenido (obligaciones de las partes) Gestor: Gestor: Administración de la cartera de inversión. Es una obligación de medios, o de actividad, no de resultado, pero exige comportamiento diligente Administración de la cartera de inversión. Es una obligación de medios, o de actividad, no de resultado, pero exige comportamiento diligente Debe acatar las instrucciones marco del inversor. Marcan el límite externo de la actuación del gestor Debe acatar las instrucciones marco del inversor. Marcan el límite externo de la actuación del gestor Debe seguir las normas de actuación generales del mercado de valores: Debe seguir las normas de actuación generales del mercado de valores: el contrato se formaliza mediante un contrato-tipoel contrato se formaliza mediante un contrato-tipo debe actuar con la diligencia de un ordenado empresario y de un representante leal, defendiendo los intereses de los clientesdebe actuar con la diligencia de un ordenado empresario y de un representante leal, defendiendo los intereses de los clientes Debe rendir cuentas de su gestión: informa y posibilita la determinación de responsabilidad. Debe rendir cuentas de su gestión: informa y posibilita la determinación de responsabilidad.

21 21 4. Contrato de gestión de carteras de inversión Contenido (obligaciones de las partes) Contenido (obligaciones de las partes) inversor inversor Retribuir la gestión, según las tarifas de comisiones establecidas. Tres sistemas: Retribuir la gestión, según las tarifas de comisiones establecidas. Tres sistemas: Estático: comisión fija por volumen de cartera gestionadoEstático: comisión fija por volumen de cartera gestionado Dinámico: comisión variable según los resultados de la gestiónDinámico: comisión variable según los resultados de la gestión Mixto: combinación de los dos anterioresMixto: combinación de los dos anteriores Vencimiento de la obligación de pago de la comisión: varía de períodos trimestrales a vencimientos anuales. Vencimiento de la obligación de pago de la comisión: varía de períodos trimestrales a vencimientos anuales. Forma de pago: varía según el titular abone los honorarios en cuenta del gestor o el gestor esté autorizado a detraer la comisión de gestión del patrimonio administrado Forma de pago: varía según el titular abone los honorarios en cuenta del gestor o el gestor esté autorizado a detraer la comisión de gestión del patrimonio administrado

22 22 Contenido (obligaciones de las partes) Contenido (obligaciones de las partes) inversor inversor Otras obligaciones: Otras obligaciones: Suministrar al gestor los medios precisos para el desempeño de su gestiónSuministrar al gestor los medios precisos para el desempeño de su gestión Mantener al gestor patrimonialmente indemne (satisfacer desembolsos que haya realizado en desarrollo de su gestión)Mantener al gestor patrimonialmente indemne (satisfacer desembolsos que haya realizado en desarrollo de su gestión) Mantenerle informado de las circunstancias relevantes para el contrato (v. gr. Una modificación en los poderes de los administradores, si el inversor fuera persona jurídica)Mantenerle informado de las circunstancias relevantes para el contrato (v. gr. Una modificación en los poderes de los administradores, si el inversor fuera persona jurídica) 4. Contrato de gestión de carteras de inversión

23 23 4. Contrato de gestión de carteras de inversión Dos cuestiones finales: Dos cuestiones finales: A. Autoentrada del gestor Art b LMV Las SV que presten el servicio de gestión de carteras de inversión, o que participen en el capital de una sociedad gestora de carteras u otra entidad que preste dicho servicio, sólo podrán negociar por cuenta propia con los titulares de los valores gestionados por ésta, cuando quede constancia explícita, por escrito, de que éstos últimos han conocido tal circunstancia antes de concluir la correspondiente operación.

24 24 4. Contrato de gestión de carteras de inversión B. Responsabilidad del gestor: Complejidad conceptual Complejidad conceptual Daño emergente y lucro cesante Daño emergente y lucro cesante Incertidumbre para determinar el incumplimiento contractual: ¿cuándo la gestión ha dejado de ser diligente y leal, en el contexto aleatorio en que se desarrollan los negocios? Nexo causal entre el daño y la acción u omisión de la gestora. Incertidumbre para determinar el incumplimiento contractual: ¿cuándo la gestión ha dejado de ser diligente y leal, en el contexto aleatorio en que se desarrollan los negocios? Nexo causal entre el daño y la acción u omisión de la gestora. Supuestos de responsabilidad: Supuestos de responsabilidad: Incumplimiento de la obligación de administrar diligentemente la cartera Incumplimiento de la obligación de administrar diligentemente la cartera Cuando no siga las instrucciones del titular, en daño de éste Cuando no siga las instrucciones del titular, en daño de éste Incumplimiento de las obligaciones de guardar secreto o de informar Incumplimiento de las obligaciones de guardar secreto o de informar

25 25 4. Contrato de gestión de carteras de inversión Diferencias entre los contratos de depósito y gestión de carteras de inversión Diferencias entre los contratos de depósito y gestión de carteras de inversión objeto: carteras de valores/valores individualmente considerados objeto: carteras de valores/valores individualmente considerados Contenido y causa: en la gestión de carteras la custodia es un simple presupuesto para una administración activa Contenido y causa: en la gestión de carteras la custodia es un simple presupuesto para una administración activa La obligación de administración de los valores del depositario tiene un alcance estático, conservativo. No implica un poder discrecional de disposición de los valores La obligación de administración de los valores del depositario tiene un alcance estático, conservativo. No implica un poder discrecional de disposición de los valores


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