10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 1 DERECHO COMERCIAL R. JAVIER GONZALES CONCEPCIÓN.

Presentación del tema: "10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 1 DERECHO COMERCIAL R. JAVIER GONZALES CONCEPCIÓN."— Transcripción de la presentación:

1 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 1 DERECHO COMERCIAL R. JAVIER GONZALES CONCEPCIÓN

2 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 2 FIDEICOMISOS Sesión 28

3 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 3 Qué es el Fideicomiso? Es un contrato de confianza mediante el cual una persona natural o jurídica (llamada Fideicomitente) contrata a una entidad (llamada Fiduciario), para que ésta se encargue de ejecutar y atender determinadas instrucciones respecto de ciertos bienes, sea en beneficio del Fideicomitente o de un tercero (llamado Fideicomisario).

4 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 4 Qué es el Fideicomiso? Los bienes sobre los cuales el Fiduciario ejecutará las instrucciones, ingresan a un patrimonio autónomo (llamado Patrimonio Fideicometido) independiente del patrimonio del Fideicomitente, del Fiduciario o del Fideicomisario

5 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 5 La confianza : Debe ser de doble vía Una finalidad específica que cumplir : Debe estar muy claramente establecido en el contrato. Un gestor profesional debidamente facultado de acuerdo a la Ley General del Sistema Financiero. Características Fundamentales

6 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 6 Una separación absoluta de bienes : El Patrimonio Fideicometido es distinto al patrimonio del Fideicomitente, del Fiduciario, del Fideicomisario, de cualquier otro Patrimonio Fideicometido administrado por el Fiduciario y, de ser el caso, del destinatario del remanente. Características Fundamentales

7 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepción 7 Esquema Básico FIDUCIARIO Recibe los bienes o derechos en propiedad fiduciaria y los administra en cumplimiento del fideicomiso FIDEICOMITENTE Constituye el fideicomiso y trasmite bienes o derechos en propiedad fiduciaria FIDEICOMISO Patrimonio de afectación aplicado a un fin específico mediante contrato DESTINATARIO REMANENTE Recibe los bienes o derechos al terminar el fideicomiso FIDEICOMISARIO Recibe el beneficio de la administración del fiduciario

8 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 8 Propiedad u otros derechos reales o personales transmitidos en virtud de un fideicomiso Patrimonio de afectación separado e independiente del fideicomitente, del fiduciario y del fideicomisario En consecuencia: Acreedores del fideicomitente Acreedores del fiduciario Acreedores del fideicomisario Propiedad Fiduciaria IMPOSIBILIDAD DE ACCIÓN CONTRA LOS BIENES DEL FIDEICOMISO

9 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 9 Ventajas del Fideicomiso

10 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 10 Seguridad Jurídica: rapidez en la ejecución, oponible contra terceros por su formalidad Patrimonio Autónomo : Inembargable

11 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 11 Administración Profesional Formalidad : Escritura pública y registro ya sea en Registros Públicos y/o en la Central de Riesgos de la Superintendencia de Banca y Seguros

12 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 12 Transparencia: Se lleva contabilidad en libros separados, se presentan estados financieros, reportes a la SBS, auditorías y tasaciones anuales de los bienes Diversidad: Se estructura el contrato de Fideicomiso a la medida de las necesidades del cliente, pudiendo elegir entre los tipos de Fideicomisos tipificados o creando una nueva forma

13 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 13 HipotecaPrenda (Garantía Mobiliaria) Fideicomisos No hay entrega física del bienHay entrega jurídica del bienNo hay entrega física del bien Deuda dentro del patrimonio del deudor Deuda en patrimonio autónomo Solo sobre bienes inmueblesSolo sobre bienes mueblesSobre bienes inmuebles, muebles, servicios o bienes futuros Formalidad: escritura pública e inscripción en Registros Públicos para surtir efecto contra terceros Formalidad: escritura pública e inscripción en Registros Públicos para surtir efecto contra terceros. Para bienes sin Registro, se inscribe en central de Riesgos de la SBS Proceso concursal: incluido dentro del proceso Proceso concursal: Incluído dentro del proceso Proceso concursal: Excluido del proceso por ser patrimonio autónomo Ejecución: Solo judicial por proceso ejecutivo Ejecución: Judicial por proceso ejecutivo o Extrajudicial

14 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 14 Tipos de Fideicomisos

15 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 15 Fideicomiso de Administración Su objetivo es transferir la titularidad jurídica de la cartera integrada por bienes o dinero, con el fin que el Fideicomiso proceda a administrar la cartera mencionada y atienda las instrucciones que sean impartidas en el contrato de Fideicomiso. La finalidad de la transferencia de esta cartera es emplearla como mecanismo de garantía para respaldar líneas de crédito.

16 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 16 Usos: Administración de pagos sobre flujos presentes y futuros. Administración de herencias o legados y de bienes de incapaces. Administración de seguros de vida.

17 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 17 Usos: Administración Inmobiliaria. Administración para facilitar la emisión de bonos o papeles comerciales. Administración de una sociedad comercial en liquidación.

18 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 18 Fideicomiso de Garantía El objetivo es transferir el dominio fiduciario de uno o varios bienes muebles o inmuebles a título del fideicomiso para garantizar con ellos el cumplimiento de ciertas obligaciones, designando como beneficiario al acreedor de éstas.

19 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 19 Usos: Garantía en base a recaudación pública futura. Garantía de una operación con la entrega en dominio fiduciario de bienes inmuebles. Garantía de un préstamo con la entrega de acciones en custodia.

20 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 20 Fideicomiso de Inversión Promueve la inversión de capitales, para los cuales los constituyentes entregan al Patrimonio Fideicometido sumas de dinero para que el Fiduciario los invierta según sus instrucciones para beneficio propio o de terceros.

21 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 21 Usos: Fondos Mutuos. Fondos de Pensiones Voluntarios. Fondos de Empleados. Inversión en un proyecto de construcción.

22 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 22 Fideicomiso de Titulización Es el proceso mediante el cual se emiten valores susceptibles de ser colocados y negociados libremente en el mercado bursátil emitidos con cargo a un patrimonio autónomo. Los valores que se emiten como consecuencia de los procesos de titulización constituyen títulos valores.

23 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 23 Usos: Obtención de liquidez a partir de activos de baja rotación, mediante la emisión de títulos con base en dichos activos. Titulización de Inmuebles. Titulización de un proyecto de construcción.

24 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 24 Fideicomiso de titulización Fideicomiso bancario *Previa ampliación de su autorización de funcionamiento por parte de la SBS (artículo 318 de la Ley General del sistema financiero y de seguros SBS SMV Empresas autorizadas a actuar como fiduciarios Fideicomiso de inversión  COFIDE (banco de segundo piso)  Empresas de servicios fiduciarios  Empresas de operaciones múltiples: Empresas bancarias Empresas financieras * Cajas Municipales de Ahorro y Crédito Cajas Municipales de Crédito Popular Entidad de Desarrollo a la Pequeña y Micro Empresa EDPYME Cooperativas de Ahorro y Crédito autorizadas a captar recursos del público Caja rural de ahorro y crédito  Empresas de seguros y reaseguros *  Agrobanco (no supervisado por SBS)  Banco de la Nación  Fondos mutuos de inversión en valores  Fondos de inversión  Sociedades titulizadoras

25 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 25 Marco Legal

26 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 26 Ley Nº 26702, Texto Concordado de la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros Decreto Legislativo Nº 861, Texto Único Ordenado de la Ley del Mercado de Valores Reglamento del Fideicomiso y de las empresas de servicios fiduciarios, aprobado mediante Resolución SBS Nº 1010-99

27 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 27 Reglamento para la constitución y el establecimiento de empresas y representantes de los sistemas financiero y de seguros, aprobado mediante Resolución SBS Nº 600-98 Texto Único Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta, aprobado por Decreto Supremo Nº 179- 2004-EF y sus modificatorias Texto Único Ordenado de la Ley del Impuesto General a las Ventas e Impuesto Selectivo al Consumo, aprobado por Decreto Supremo Nº55-99- EF

28 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 28 Etapas en la vida del Fideicomiso

29 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 29 Constitución del Fideicomiso

30 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 30 Venta y cotización del Fideicomiso KYC - compliance Estructura de la operación Revisión y firma del Contrato : Escritura Pública RRPP Central de Riesgos - SBS Recopilación de Documentos Legales Publicación Registro

31 10/10/2015 Santeandro Creations Boutique 31 Fin del Fideicomiso

32 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 32 El fin del fideicomiso se da por las siguientes causas: Renuncia del fiduciario liquidación de la empresa fiduciaria Remoción del fiduciario Renuncia expresa de los fideicomisarios Pérdida de parte sustancial o total de patrimonio fideicometido

33 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 33 Haberse cumplido finalidad del fideicomiso Resolución convenida entre fideicomitente y fiduciario con aprobación del fideicomisario Revocación por parte del fideicomitente Vencimiento del plazo

34 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 34 Vida del Fideicomiso

35 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 35 Responsabilidad del Fiduciario: Cuidar y administrar los bienes y derechos que constituyen el patrimonio del fideicomiso, con la diligencia y dedicación de un ordenado comerciante y leal administrador.

36 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 36 Nombramiento de un Factor Fiduciario : Cada fideicomiso tiene un factor fiduciario, quien asume personalmente su conducción, así como la responsabilidad por los actos, contratos y operaciones que se relacionen con dicho fideicomiso. La empresa es solidariamente responsable el factor fiduciario y sus trabajadores.

37 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 37 Nombramiento de un Factor Fiduciario : Una misma persona puede ser factor de varios fideicomisos. El nombramiento del factor debe ser notificado a la SBS, quien puede disponer de su remoción en cualquier momento.

38 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 38 Procesos que garanticen el buen funcionamiento y supervisión de los fideicomisos: Memorándum Operativo Planteamiento del esquema contable – contabilidad separada Diseño y ejecución del proceso operativo Ejecución día – día instrucciones de los fideicomisos Control de cuentas de los fideicomisos por período Información a ser entregada a cada fideicomiso

39 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 39 Obligación de Información

40 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 40 Sistemas de información: Detalle de equipos y sistemas informáticos que la empresa considera implementar..... Los sistemas deben facilitar la elaboración y entrega de la siguiente información (Res.SBS 1010-99): Para los fideicomitentes y fideicomisarios: Información periódica (trimestral) – EEFF Informe anual y rendición de cuentas – Memorias, Reportes, Informes Auditores, tasaciones

41 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 41 Para la SBS: Información contable: balance de comprobación de saldos, balance general, estado de ganancias y pérdidas, estado de cambios en el patrimonio neto, estado de flujos de efectivo Informes anuales de auditores externos Informe sobre evaluación del Sistema de Control Interno elaborado por auditores externos

42 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 42 Para la SBS: Programa anual de trabajo de la Unidad de Auditoría Interna, Informe de evaluación del programa anual de trabajo de la Unidad de Auditoría Interna Otras: informe de la Gerencia al Directorio, relación de accionistas y transferencia de acciones

43 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 43 Asimismo, se debe mantener a disposición de la SBS, la siguiente información: Información de patrimonios administrados (fideicomitentes, fideicomisarios, factor fiduciario, clase de fideicomiso, composición del patrimonio, comisiones, finalidad, plazo) Registros contables y estados financieros de cada patrimonio administrado Información de fideicomisos de administración de fondos (criterios de administración y operaciones)

44 10/10/2015 Santeandro Creations Boutique 44 Dinámica contable - SBS

45 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 45 Las empresas de servicios fiduciarios deben registrar sus operaciones de acuerdo con el Manual de Contabilidad para empresas del sistema financiero aprobado mediante Resolución SBS Nº 895-98 y modificatorias. Los activos (activos fijos, inversiones y cartera de cuentas por cobrar) recibidos en fideicomiso no son incluidos en los estados financieros de las entidades financieras sino que son registrados para fines de control en las cuentas de orden.

46 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 46 Cuenta 85 – Fideicomisos y comisiones de confianza deudoras: Esta cuenta comprende: Activos del fideicomiso Gastos incurridos en la administración del patrimonio fideicometido Comisiones de confianza recibidas por la empresa en calidad de comisionista.

47 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 47 Cuenta 86 - Fideicomisos y comisiones de confianza acreedoras: Esta cuenta comprende: Pasivos del fideicomiso en los cuales la empresa actúa como fiduciaria, Monto del patrimonio autónomo de los fideicomisos, Ingresos de las entidades por la administración del patrimonio fideicometido, Responsabilidad de la empresa frente a terceros por comisiones de confianza que deba realizar en calidad de comisionista.

48 10/10/2015 Santeandro Creations Boutique 48 Tratamiento tributario del fideicomiso bancario para fines del IR

49 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 49 Sucesivas modificaciones al marco tributario: Ley 28655 (diciembre 2005) Las utilidades, rentas o ganancias de capital que se obtengan de los bienes y/o derechos que se transfieren en fideicomiso, son atribuidas al fideicomitente. El fiduciario es responsable solidario del pago del Impuesto a la Renta. Tal responsabilidad no podrá exceder del importe del impuesto que se habría generado por las actividades del negocio fiduciario.

50 10/10/2015 R. Javier Gonzales Concepcion 50 Con excepción de los fideicomisos en garantía, cultural, filantrópico o vitalicio, será aplicable lo siguiente: Si el bien o derecho transferido retorna al fideicomitente en el momento de la extinción del patrimonio fideicometido, los resultados que pudieran generarse en las transferencias que se efectúen para la constitución o la extinción del patrimonio fideicometido, se encuentran inafectos al Impuesto a la Renta. Si por el contrario, el bien o derecho transferido NO retorna al fideicomitente en el momento de la extinción del patrimonio fideicometido, la transferencia es tratada como una enajenación desde el momento en que se efectuó dicha transferencia.

51 10/10/2015 r. Javier Gonzales Concepcion 51 GRACIAS