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FALLOS BOLILLA 19-20. EXTRADICION CSJN-19-10-2000 CSJN-19-10-2000 Ralph, Nelson Ralph, Nelson Un ciudadano argentino es requerido por Portugal. Un ciudadano.

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1 FALLOS BOLILLA 19-20

2 EXTRADICION CSJN CSJN Ralph, Nelson Ralph, Nelson Un ciudadano argentino es requerido por Portugal. Un ciudadano argentino es requerido por Portugal. El juez de primera instancia hizo lugar al pedido de extradición El juez de primera instancia hizo lugar al pedido de extradición

3 La defensa interpuso recurso ordinario de apelación. La defensa interpuso recurso ordinario de apelación. Cuestiona el régimen legal aplicable, el incumplimiento de recaudos formales de la ley y la interpretación asignada al art.12 de la misma al denegarle la opción de juzgamiento en la Argentina que efectuó Ralph. Cuestiona el régimen legal aplicable, el incumplimiento de recaudos formales de la ley y la interpretación asignada al art.12 de la misma al denegarle la opción de juzgamiento en la Argentina que efectuó Ralph.

4 La CSJN deniega la extradición solicitada por un estado parte en la Convención de Naciones Unidas contra el tráfico de estupefacientes, con el alcance del art.12 de la Ley 24767, si el nacional requerido efectúa la opción de juzgamiento en la Argentina, toda vez que dicho tratado remite al derecho interno de las partes contratantes la no extradición del nacional y ésta no es el único medio de cooperación judicial internacional previsto por la convención citada. La CSJN deniega la extradición solicitada por un estado parte en la Convención de Naciones Unidas contra el tráfico de estupefacientes, con el alcance del art.12 de la Ley 24767, si el nacional requerido efectúa la opción de juzgamiento en la Argentina, toda vez que dicho tratado remite al derecho interno de las partes contratantes la no extradición del nacional y ésta no es el único medio de cooperación judicial internacional previsto por la convención citada.

5 LA CORTE DICE: LA CORTE DICE: Frente a la inexistencia de un tratado de extradición que vincule a la Argentina con Portugal, resulta de aplicación al caso la Convención de Naciones Unidas contra el tráfico de estupefacientes, pues ésta ha sido ratificada por ambos estados y la conducta en la cual se fundó el pedido –tráfico de estupefacientes- encuadra en los delitos tipificados por el artículo 3º de la Convención citada. Frente a la inexistencia de un tratado de extradición que vincule a la Argentina con Portugal, resulta de aplicación al caso la Convención de Naciones Unidas contra el tráfico de estupefacientes, pues ésta ha sido ratificada por ambos estados y la conducta en la cual se fundó el pedido –tráfico de estupefacientes- encuadra en los delitos tipificados por el artículo 3º de la Convención citada.

6 … este mismo instrumento dispone que debe ser considerado como la base jurídica de un pedido de extradición ante la ausencia de un tratado específico que vincule a las partes. … este mismo instrumento dispone que debe ser considerado como la base jurídica de un pedido de extradición ante la ausencia de un tratado específico que vincule a las partes. En tales condiciones, el desconocimiento de estos preceptos podría determinar la responsabilidad del estado argentino por el incumplimiento de sus deberes de cooperación y asistencia jurídica internacionales en materia de represión del delito (art.75, inc.22, C.N.) En tales condiciones, el desconocimiento de estos preceptos podría determinar la responsabilidad del estado argentino por el incumplimiento de sus deberes de cooperación y asistencia jurídica internacionales en materia de represión del delito (art.75, inc.22, C.N.)

7 Que la pretensión del recurrente, … que no procede la extradición porque no se halla acreditada en autos la existencia u ofrecimiento de reciprocidad … exigida por el art.3º de la ley 24767, es manifiestamente improcedente. Que la pretensión del recurrente, … que no procede la extradición porque no se halla acreditada en autos la existencia u ofrecimiento de reciprocidad … exigida por el art.3º de la ley 24767, es manifiestamente improcedente.

8 En efecto, las partes, al firmar la convención, han asumido un deber general de cooperación y, en particular, la obligación de prestarse la más amplia asistencia judicial recíproca en las investigaciones, procesos y actuaciones judiciales referentes a los delitos allí tipificados (art.7º). En efecto, las partes, al firmar la convención, han asumido un deber general de cooperación y, en particular, la obligación de prestarse la más amplia asistencia judicial recíproca en las investigaciones, procesos y actuaciones judiciales referentes a los delitos allí tipificados (art.7º).

9 … esta Corte ha señalado que los delitos que afectan a la comunidad de las naciones como el narcotráfico internacional requieren razonablemente de un proceso multijurisdiccional basado en la cooperación judicial (Fallos 318:79…) … esta Corte ha señalado que los delitos que afectan a la comunidad de las naciones como el narcotráfico internacional requieren razonablemente de un proceso multijurisdiccional basado en la cooperación judicial (Fallos 318:79…)

10 Que en cuanto al agravio referente al incumplimiento de los recaudos formales exigidos por el art.13 de la Ley 24767, deberá ser examinado en atención a la pauta establecida en el art.6.5 del tratado, aplicable en cuanto remite a la legislación interna de la parte requerida a fin de establecer las condiciones a las cuales debe sujetarse la extradición. Que en cuanto al agravio referente al incumplimiento de los recaudos formales exigidos por el art.13 de la Ley 24767, deberá ser examinado en atención a la pauta establecida en el art.6.5 del tratado, aplicable en cuanto remite a la legislación interna de la parte requerida a fin de establecer las condiciones a las cuales debe sujetarse la extradición.

11 … cabe señalar que la exigencia del inc.e relativa a los textos penales aplicables al caso, se refiere, en lo que aquí constituye materia de agravio, a la tipificación legal que corresponde al hecho. … cabe señalar que la exigencia del inc.e relativa a los textos penales aplicables al caso, se refiere, en lo que aquí constituye materia de agravio, a la tipificación legal que corresponde al hecho.

12 Que la conducta en la que se fundó el pedido de extradición fue calificada por el país requirente como tráfico de estupefacientes… Que la conducta en la que se fundó el pedido de extradición fue calificada por el país requirente como tráfico de estupefacientes… Las disposiciones legales acompañadas son suficientemente claras para acreditar que el tráfico ilícito de estupefacientes es un delito punible en el país requirente… Las disposiciones legales acompañadas son suficientemente claras para acreditar que el tráfico ilícito de estupefacientes es un delito punible en el país requirente…

13 No resulta entonces obstáculo relevante para otorgar la extradición la falta de la lista anexa reclamada por el agraviado que incluya las sustancias estupefacientes comprendidas en el tipo penal, pues al no ser ese listado el que incrimina el hecho, ha de estarse a la aseveración del tribunal requirente en el sentido de que el tipo de sustancia secuestrada – cocaína- está alcanzada por sus disposiciones legales (Fallos 317:109, cons.8º). No resulta entonces obstáculo relevante para otorgar la extradición la falta de la lista anexa reclamada por el agraviado que incluya las sustancias estupefacientes comprendidas en el tipo penal, pues al no ser ese listado el que incrimina el hecho, ha de estarse a la aseveración del tribunal requirente en el sentido de que el tipo de sustancia secuestrada – cocaína- está alcanzada por sus disposiciones legales (Fallos 317:109, cons.8º).

14 … tanto el país requirente como el requerido incluyen a la cocaína entre las sustancias estupefacientes, … resulta inoficioso la consideración introducida con fundamento en el art.7º de la Ley … tanto el país requirente como el requerido incluyen a la cocaína entre las sustancias estupefacientes, … resulta inoficioso la consideración introducida con fundamento en el art.7º de la Ley

15 … esta Corte ha señalado que la acreditación del ppio.de doble incriminación no exige identidad normativa entre los tipos penales; lo relevante es que las normas del país requirente y el país requerido prevean y castiguen en sustancia la misma infracción penal (Fallos 315:575; 317:1725; 319:277) … esta Corte ha señalado que la acreditación del ppio.de doble incriminación no exige identidad normativa entre los tipos penales; lo relevante es que las normas del país requirente y el país requerido prevean y castiguen en sustancia la misma infracción penal (Fallos 315:575; 317:1725; 319:277)

16 Que en cuanto a la opción de juzgamiento en la Argentina en razón de la nacionalidad de Ralph, cabe analizar si el fundamento en la ley interna es suficiente para denegar la extradición o sí, por el contrario, ella debe ceder ante ppios.de colaboración internacional que emanan del tratado aplicable. Que en cuanto a la opción de juzgamiento en la Argentina en razón de la nacionalidad de Ralph, cabe analizar si el fundamento en la ley interna es suficiente para denegar la extradición o sí, por el contrario, ella debe ceder ante ppios.de colaboración internacional que emanan del tratado aplicable.

17 Que la Convención de Naciones Unidas contra el tráfico de estupefacients… de Viena de 1988, consagra la …pauta de remisión al derecho interno para establecer las condiciones a las cuales estará sujeta la extradición (art.6.5). Que la Convención de Naciones Unidas contra el tráfico de estupefacients… de Viena de 1988, consagra la …pauta de remisión al derecho interno para establecer las condiciones a las cuales estará sujeta la extradición (art.6.5).

18 Asimismo dispone que las partes deberán adoptar las medidas que sean necesarias para declararse competentes respecto de los delitos en ella tipificados cuando el presunto delincuente se encuentre en el territorio de una de las partes y ésta se niegue a extraditarlo a otra parte con fundamento en que el delito ha sido cometido por un nacional suyo (art.4.2.a.II) Asimismo dispone que las partes deberán adoptar las medidas que sean necesarias para declararse competentes respecto de los delitos en ella tipificados cuando el presunto delincuente se encuentre en el territorio de una de las partes y ésta se niegue a extraditarlo a otra parte con fundamento en que el delito ha sido cometido por un nacional suyo (art.4.2.a.II)

19 Agrega que si no lo extradita deberá presentar el caso ante sus autoridades competentes para enjuiciarlo, salvo que se haya acordado otra cosa con la parte requirente (art.6.9.a.) Agrega que si no lo extradita deberá presentar el caso ante sus autoridades competentes para enjuiciarlo, salvo que se haya acordado otra cosa con la parte requirente (art.6.9.a.)

20 Que los términos de las disposiciones transcriptas revelan, sin que sea necesario, que el tratado ha deferido lo atinente a la no extradición del nacional a lo que las disposiciones internas de cada parte contratante hayan ordenado. Que los términos de las disposiciones transcriptas revelan, sin que sea necesario, que el tratado ha deferido lo atinente a la no extradición del nacional a lo que las disposiciones internas de cada parte contratante hayan ordenado.

21 Que el art.12 de la Ley establece el derecho de opción del nacional argentino a ser juzgado en los tribunales argentinos y señala que si el nacional ejerciere esta opción la extradición será denegada. Asimismo, contempla el caso de que un tratado faculte la extradición de nacionales, en cuyo caso difiere al Poder Ejecutivo la resolución de la cuestión. Que el art.12 de la Ley establece el derecho de opción del nacional argentino a ser juzgado en los tribunales argentinos y señala que si el nacional ejerciere esta opción la extradición será denegada. Asimismo, contempla el caso de que un tratado faculte la extradición de nacionales, en cuyo caso difiere al Poder Ejecutivo la resolución de la cuestión.

22 Que un examen del citado instrumento convencional no autoriza a concluir que allí se consagra una cláusula facultativa para los estados con fundamento en la nacionalidad del individuo. Que un examen del citado instrumento convencional no autoriza a concluir que allí se consagra una cláusula facultativa para los estados con fundamento en la nacionalidad del individuo. La convención, al referirse a este extremo (art.4.2.a.II y 6.9), se limita a fijar pautas que deberán adoptar los estados para aquellos supuestos en los que se deniegue la extradición con fundamento en la nacionalidad del requerido. La convención, al referirse a este extremo (art.4.2.a.II y 6.9), se limita a fijar pautas que deberán adoptar los estados para aquellos supuestos en los que se deniegue la extradición con fundamento en la nacionalidad del requerido.

23 Que al no fijar la ley un deferimiento sobre el punto al P.E. como lo hace en los supuestos de tratados que consagran cláusulas facultativas (art.12, último párr.), no cabe sino inerpretar que es de competencia del Poder Judicial resolver el supuesto previsto en los párrafos primero y tercero del citado art.12. Que al no fijar la ley un deferimiento sobre el punto al P.E. como lo hace en los supuestos de tratados que consagran cláusulas facultativas (art.12, último párr.), no cabe sino inerpretar que es de competencia del Poder Judicial resolver el supuesto previsto en los párrafos primero y tercero del citado art.12.

24 Que del texto del mencionado precepto legal se desprende inequívocamente que será denegada la extradición si el nacional ejerciere la opción de ser juzgado por los tribunales argentinos. Que del texto del mencionado precepto legal se desprende inequívocamente que será denegada la extradición si el nacional ejerciere la opción de ser juzgado por los tribunales argentinos.

25 En tales condiciones, al haber quedado establecida la nacionalidad argentina de Ralph como nativo, corresponde denegar la extradición con el alcance que surge del tercer párrafo. Ello es así pues cuando una ley es clara y no exige mayor esfuerzo interpretativo no cabe sino su directa aplicación (Fallos 320:2145…) En tales condiciones, al haber quedado establecida la nacionalidad argentina de Ralph como nativo, corresponde denegar la extradición con el alcance que surge del tercer párrafo. Ello es así pues cuando una ley es clara y no exige mayor esfuerzo interpretativo no cabe sino su directa aplicación (Fallos 320:2145…)

26 Que tal solución mantiene incólume el compromiso de cooperación en la represión del narcotráfico internacional, expresamente asumido por el Estado Argentino en la Convención de Naciones Unidos … y el deber asumido en los términos de los artículos antes citados. Que tal solución mantiene incólume el compromiso de cooperación en la represión del narcotráfico internacional, expresamente asumido por el Estado Argentino en la Convención de Naciones Unidos … y el deber asumido en los términos de los artículos antes citados.

27 Ello es así, porque la extradición no es el único medio de cooperación judicial internacional previsto en tal instrumento (Fallos: 318:79…) Ello es así, porque la extradición no es el único medio de cooperación judicial internacional previsto en tal instrumento (Fallos: 318:79…)

28 … se revoca la sentencia apelada y se deniega el pedido de extradición solicitado por la República de Portugal… … se revoca la sentencia apelada y se deniega el pedido de extradición solicitado por la República de Portugal…

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30 MELI, José CSJN José Meli es requerido por Italia. José Meli es requerido por Italia. En Italia se sustanció un juicio contra Meli (en rebeldía) y en él fue condenado a 8 años de prisión por los delitos de robo a mano armada y tenencia ilegítima de arma. En Italia se sustanció un juicio contra Meli (en rebeldía) y en él fue condenado a 8 años de prisión por los delitos de robo a mano armada y tenencia ilegítima de arma.

31 El Juez de Primera Instancia rechazó la solicitud con fundamento en que la condena dictada en contumacia constituía un obstáculo para su entrega a la luz del OPI argentino y en que no estaba acreditado que el nombrado tuviera derecho a un nuevo juicio con amplitud de debate y prueba. El Juez de Primera Instancia rechazó la solicitud con fundamento en que la condena dictada en contumacia constituía un obstáculo para su entrega a la luz del OPI argentino y en que no estaba acreditado que el nombrado tuviera derecho a un nuevo juicio con amplitud de debate y prueba.

32 Y…. que Italia no había cumplido con lo establecido en el art.11 de la Ley al no haber proporcionado seguridades de que se computará el tiempo de privación de libertad que demande el trámite como si el extraditado lo hubiere sufrido en el curso del proceso que motivó el requerimiento. Y…. que Italia no había cumplido con lo establecido en el art.11 de la Ley al no haber proporcionado seguridades de que se computará el tiempo de privación de libertad que demande el trámite como si el extraditado lo hubiere sufrido en el curso del proceso que motivó el requerimiento.

33 El agente fiscal se agravia de lo resuelto, con fundamento en que se no se encuentra afectada la defensa en juicio, en la medida que de la nota glosada a fs.151, surge el compromiso del estado requirente de oir a José Mlei nuevamente en juicio, siempre y cuando éste demuestre que son erróneas las circunstancias en que se basa la declaración de rebeldía. El agente fiscal se agravia de lo resuelto, con fundamento en que se no se encuentra afectada la defensa en juicio, en la medida que de la nota glosada a fs.151, surge el compromiso del estado requirente de oir a José Mlei nuevamente en juicio, siempre y cuando éste demuestre que son erróneas las circunstancias en que se basa la declaración de rebeldía.

34 Que no se encuentra controvertido que la condena criminal que dio origen al requerimiento fue dictada contra Meli in absentia. Que no se encuentra controvertido que la condena criminal que dio origen al requerimiento fue dictada contra Meli in absentia.

35 De acuerdo con la pacífica jurisprudencia de esta Corte en materia de cooperación internacional a los fines de extradición, puede concluirse que es práctica bilateral aceptada tanto por la República Argentina como por la de Italia, que el alcance que las partes han querido asignar al compromiso de entrega recíproca de condenados, excluye a quien ha sido condenado en contumacia a menos que se otorgue la posibilidad efectiva de un nuevo juicio en su presencia, con oportunidad de debida protección de sus derechos De acuerdo con la pacífica jurisprudencia de esta Corte en materia de cooperación internacional a los fines de extradición, puede concluirse que es práctica bilateral aceptada tanto por la República Argentina como por la de Italia, que el alcance que las partes han querido asignar al compromiso de entrega recíproca de condenados, excluye a quien ha sido condenado en contumacia a menos que se otorgue la posibilidad efectiva de un nuevo juicio en su presencia, con oportunidad de debida protección de sus derechos

36 (Fallos 315:2557; Nardelli…) (Fallos 315:2557; Nardelli…) … no es la aplicación de la ley interna argentina la que sustenta el juicio del magistrado requerido, sino los ppios.que subyacen en el derecho interno y esencialmente en el derecho constitucional y que expresan el OPI argentino como límite a la cooperación penal internacional … no es la aplicación de la ley interna argentina la que sustenta el juicio del magistrado requerido, sino los ppios.que subyacen en el derecho interno y esencialmente en el derecho constitucional y que expresan el OPI argentino como límite a la cooperación penal internacional

37 Que no se trata de interpretar un tratado mediante normas de derecho interno, ajenas a la voluntad de las partes, sino de reiterar un práctica bilateral aceptada por ambos estados… mantenida … por el tratado aplicable en autos, aprobado en la R.A. por Ley Que no se trata de interpretar un tratado mediante normas de derecho interno, ajenas a la voluntad de las partes, sino de reiterar un práctica bilateral aceptada por ambos estados… mantenida … por el tratado aplicable en autos, aprobado en la R.A. por Ley

38 EL OPI argentino, enriquecido a la luz de los ppios.contenidos en los tratados de derechos humanos que gozan de jerarquía constitucional, continúa reaccionando frente a una condena criminal extranjera dictada in absentia, cuando resulta que el condenado no gozó de la posibilidad de tener efectivo conocimiento del proceso en forma oportuna a fin de poder ejercer su derecho a estar presente y ser oído.. EL OPI argentino, enriquecido a la luz de los ppios.contenidos en los tratados de derechos humanos que gozan de jerarquía constitucional, continúa reaccionando frente a una condena criminal extranjera dictada in absentia, cuando resulta que el condenado no gozó de la posibilidad de tener efectivo conocimiento del proceso en forma oportuna a fin de poder ejercer su derecho a estar presente y ser oído..

39 … cabe examinar si la nota … de la Embajada de Italia se ajusta a las condiciones exigidas por la jurisprudencia de esta Corte. … cabe examinar si la nota … de la Embajada de Italia se ajusta a las condiciones exigidas por la jurisprudencia de esta Corte. … si el nombrado demostrare que los supuestos en que se basa la declaración de rebeldía son erróneos… … si el nombrado demostrare que los supuestos en que se basa la declaración de rebeldía son erróneos…

40 … sólo puede interpretarse como una posibilidad abstracta… condicionada a una demostración a cargo del reo de dudosa viabilidad…. … sólo puede interpretarse como una posibilidad abstracta… condicionada a una demostración a cargo del reo de dudosa viabilidad…. No puede equipararse a la asunción de un compromiso concreto por parte del estado requirente, de someter efectivamente al condenado a un nuevo proceso que satisfaga las exigencias del derecho de defensa, según los ppios.del OPI del estado requerido. No puede equipararse a la asunción de un compromiso concreto por parte del estado requirente, de someter efectivamente al condenado a un nuevo proceso que satisfaga las exigencias del derecho de defensa, según los ppios.del OPI del estado requerido.

41 Que, en tales condiciones, toda vez que el título invocado por el país requirente en sustento de su requerimiento no es apto para surtir efectos en jurisdicción argentina, resulta prematuro un pronunciamiento respecto de las restantes cuestiones incluidas en el dictamen precedente. Que, en tales condiciones, toda vez que el título invocado por el país requirente en sustento de su requerimiento no es apto para surtir efectos en jurisdicción argentina, resulta prematuro un pronunciamiento respecto de las restantes cuestiones incluidas en el dictamen precedente.

42 … No hacer lugar al recurso de apelación ordinaria… … No hacer lugar al recurso de apelación ordinaria…

43 BEN IGUY, Mosche CSJN, 12/06/2007 El Estado de Israel requirió la extradición de Ben IGUY. El Estado de Israel requirió la extradición de Ben IGUY. El Juez de Primera Instancia admitió la solicitud in audita parte. El Juez de Primera Instancia admitió la solicitud in audita parte. La CSJN declaró de oficio la nulidad de la resolución del a quo La CSJN declaró de oficio la nulidad de la resolución del a quo

44 Que es jurisprudencia de esta Corte Suprema que los ppios.que rigen el proceso de extradición referidos a la conveniencia universal del enjuiciamiento y castigo de todos los delitos y al interés y a la seguridad de las sociedades humanas no puede llevar a la conclusión de que el sujeto requerido no se encuentre amparado por la garantía constitucional de la defensa en juicio y al debido proceso. Que es jurisprudencia de esta Corte Suprema que los ppios.que rigen el proceso de extradición referidos a la conveniencia universal del enjuiciamiento y castigo de todos los delitos y al interés y a la seguridad de las sociedades humanas no puede llevar a la conclusión de que el sujeto requerido no se encuentre amparado por la garantía constitucional de la defensa en juicio y al debido proceso.

45 Que el a quo, al admitir la presentación del Estado de Israel y resolver in audita parte privó a la parte requerida de la garantía de la defensa en juicio y del debido proceso, incurriendo en inobservancia de las disposiciones concernientes a la intervención del requerido en la forma que establece la ley 24767, lo que acarrea la nulidad de la resolución Que el a quo, al admitir la presentación del Estado de Israel y resolver in audita parte privó a la parte requerida de la garantía de la defensa en juicio y del debido proceso, incurriendo en inobservancia de las disposiciones concernientes a la intervención del requerido en la forma que establece la ley 24767, lo que acarrea la nulidad de la resolución

46 Que esta nulidad debe ser declarada de oficio, … toda vez que implica la violación de normas constitucionales fundamentales que asisten al requerido en el marco del debido proceso y de la defensa en juicio en los procedimientos de extradición, en los que al mismo tiempo deben conjugarse el interés del Estado requirente en el juzgamiento de todos los delitos Que esta nulidad debe ser declarada de oficio, … toda vez que implica la violación de normas constitucionales fundamentales que asisten al requerido en el marco del debido proceso y de la defensa en juicio en los procedimientos de extradición, en los que al mismo tiempo deben conjugarse el interés del Estado requirente en el juzgamiento de todos los delitos

47 … de su competencia, el del justiciable cuya extradición se requiere, a quien debe asegurarse un debido proceso en el que pueda oponer las defensas que tuviere en cuanto a la procedencia del requerimiento, y el interés común de los estados requerido y requirente en el estricto cumplimiento de las reglas que rigen la entrega (Fallos 311:1925, cons.12).

48 … devuélvase al tribunal de origen para que ajuste el trámite de la causa al marco legal aplicable…. … devuélvase al tribunal de origen para que ajuste el trámite de la causa al marco legal aplicable….

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52 WILNER, Eduardo c/OSWALD, María Gabriela CSJN-14/06/95 Wilner y Oswald se casan en Argentina en Wilner y Oswald se casan en Argentina en Wilner obtiene una beca de capacitación en Canadá y se instalan en Guelph, Ontario (Canadá) en Wilner obtiene una beca de capacitación en Canadá y se instalan en Guelph, Ontario (Canadá) en En Guelph nace Daniela, hija del matrimonio, en En Guelph nace Daniela, hija del matrimonio, en La niña vivía con sus padres en una residencia universitaria para estudiantes casados y asistía al jardín de infantes. La niña vivía con sus padres en una residencia universitaria para estudiantes casados y asistía al jardín de infantes. En 1993 la madre viene con su hija a la Argentina a pasar las fiestas, con el consentimiento del padre. En 1993 la madre viene con su hija a la Argentina a pasar las fiestas, con el consentimiento del padre.

53 El 6 de enero de 1994, el Sr.Wilner tomó conocimiento que la madre de su hija había decidido no regresar a Canadá. El 6 de enero de 1994, el Sr.Wilner tomó conocimiento que la madre de su hija había decidido no regresar a Canadá. En febrero de 1994 solicita la restitución de la menor por ante la Autoridad Central de Ontario, conforme la Convención de La Haya sobre restitución de Menores. En febrero de 1994 solicita la restitución de la menor por ante la Autoridad Central de Ontario, conforme la Convención de La Haya sobre restitución de Menores.

54 El 7 de marzo de 1994 se dictó una resolución judicial de la Corte de Ontario que atribuyó la custodia de la menor a su padre. El 7 de marzo de 1994 se dictó una resolución judicial de la Corte de Ontario que atribuyó la custodia de la menor a su padre. El 21 de marzo de 1994 la autoridad central de Argentina presentó ante el juez argentino el pedido de restitución. El 21 de marzo de 1994 la autoridad central de Argentina presentó ante el juez argentino el pedido de restitución.

55 El juez de primera instancia y la Sala G de la Cámara de Apelaciones en lo Civil hicieron lugar a la restitución de la menor a Canadá, por aplicación de la Convención de La Haya de 1980 sobre Aspectos Civiles del Secuestro Internacional de Menores. El juez de primera instancia y la Sala G de la Cámara de Apelaciones en lo Civil hicieron lugar a la restitución de la menor a Canadá, por aplicación de la Convención de La Haya de 1980 sobre Aspectos Civiles del Secuestro Internacional de Menores.

56 La madre de la menor interpone recurso extraordinario. Es denegado y se plantea la queja. La madre de la menor interpone recurso extraordinario. Es denegado y se plantea la queja. Alega indefensión frente a una sentencia extranjera violatoria de su derecho de defensa en juicio y se agravia también de la aplicación que los jueces de la causa hacen de la Convención de La Haya de 1980 reglamentaria del ppio.de ISM contenido en la Convención sobre los Derchos del Niño (art.11). Alega indefensión frente a una sentencia extranjera violatoria de su derecho de defensa en juicio y se agravia también de la aplicación que los jueces de la causa hacen de la Convención de La Haya de 1980 reglamentaria del ppio.de ISM contenido en la Convención sobre los Derchos del Niño (art.11).

57 FALLO DE LA CORTE SUPREMA. FALLO DE LA CORTE SUPREMA. En cuanto a la indefensión y grave lesión a la garantía del debido proceso dice: En cuanto a la indefensión y grave lesión a la garantía del debido proceso dice: Consid.6. Que el reproche revela desconocimiento de la materia debatida en el presente litigio, esto es, un pedido de retorno de la menor mediante el procedimiento establecido en la Convención de La Haya sobre aspectos civiles de la sustracción inernacional de menores Consid.6. Que el reproche revela desconocimiento de la materia debatida en el presente litigio, esto es, un pedido de retorno de la menor mediante el procedimiento establecido en la Convención de La Haya sobre aspectos civiles de la sustracción inernacional de menores

58 … adoptada en la Conferencia de La Haya del 25 de octubre de 1980, aprobada por ley 23857, vigente en la Argentina a partir del 1 de junio de 1991 y que tiene por finalidad garantizar la restitución inmediata de los menores trasladados o retenidos de manera ilícita en cualquier estado contratante (art.1, a).

59 No se trata, en el caso, de la ejecución de una medida cautelar dictada en un proceso judicial, sino de un procedimiento autónomo respecto del contencioso de fondo, que se instaura a través de las Autoridades Centrales de los estados contratantes. No se trata, en el caso, de la ejecución de una medida cautelar dictada en un proceso judicial, sino de un procedimiento autónomo respecto del contencioso de fondo, que se instaura a través de las Autoridades Centrales de los estados contratantes.

60 Dicho procedimiento se circunscribe al propósito de restablecer la situación anterior, jurídicamente protegida, que le fue turbada, mediante el retorno inmediato del menor desplazado o retenido ilícitamente en otro estado contratante. Dicho procedimiento se circunscribe al propósito de restablecer la situación anterior, jurídicamente protegida, que le fue turbada, mediante el retorno inmediato del menor desplazado o retenido ilícitamente en otro estado contratante.

61 Consid.7: Que, consecuentemente, la circunstancia de haberse dictado el … fallo de la Corte de Ontario… es irrelevante a los fines de este litigio… y sólo demuestra una práctica común de los jueces consistente en otorgar automáticamente la custodia provisoria del menor al progenitor que reclama protección frente al que ha desplazado o retenido indebidamente al hijo. Consid.7: Que, consecuentemente, la circunstancia de haberse dictado el … fallo de la Corte de Ontario… es irrelevante a los fines de este litigio… y sólo demuestra una práctica común de los jueces consistente en otorgar automáticamente la custodia provisoria del menor al progenitor que reclama protección frente al que ha desplazado o retenido indebidamente al hijo.

62 El derecho del padre de obtener el regreso de la menor al lugar de la residencia habitual anterior a la retención ilícita, preexistía a toda decisión judicial y no necesitaba de ninguna manera la intervención de un magistrado (cita…) El derecho del padre de obtener el regreso de la menor al lugar de la residencia habitual anterior a la retención ilícita, preexistía a toda decisión judicial y no necesitaba de ninguna manera la intervención de un magistrado (cita…)

63 Cons.8. Que, y por un análogo orden de ideas, resulta infundado oponer en este litigio el reproche de fraude a la jurisdicción argentina, pues, como se ha dicho, la iniciación del procedimiento convencional ante la autoridad central requirente no necesita una acción judicial que la preceda y su admisión depende de la configuración de las circunstancias que permiten el encuadramiento del caso en el ámbito de aplicación material y personal del tratado… Cons.8. Que, y por un análogo orden de ideas, resulta infundado oponer en este litigio el reproche de fraude a la jurisdicción argentina, pues, como se ha dicho, la iniciación del procedimiento convencional ante la autoridad central requirente no necesita una acción judicial que la preceda y su admisión depende de la configuración de las circunstancias que permiten el encuadramiento del caso en el ámbito de aplicación material y personal del tratado…

64 …cuestión que sí debe resolverse con el debido contradictorio ante la autoridad judicial o administrativa requerida (conf.art.13, Convención de La Haya). Por otra parte, no cabe emitir pronunciamiento sobre la jurisdicción internacional para discutir la atribución de la tenencia de la niña, ya que excede la materia debatida…

65 … Tampoco se trata de juzgar incidentalmente si el acto judicial extranjero reúne las exigencias de los arts.517 y 519 del C.Pr.

66 Consid.9. que el segundo agravio que suscita materia federal es la alegada contradicción entre el ppio.consagrado en el art.3, párr.1 de la CDN –aprobada por Ley 23849, que reviste jerarquía constitucional en las condiciones de su vigencia, según el art.75, inc.22, párr.2, de la C.Nnal.- y el modo en que los jueces de la causa han aplicado la Convención de La Haya que, a juicio de la recurrente, Consid.9. que el segundo agravio que suscita materia federal es la alegada contradicción entre el ppio.consagrado en el art.3, párr.1 de la CDN –aprobada por Ley 23849, que reviste jerarquía constitucional en las condiciones de su vigencia, según el art.75, inc.22, párr.2, de la C.Nnal.- y el modo en que los jueces de la causa han aplicado la Convención de La Haya que, a juicio de la recurrente,

67 … importó un total desconocimiento de los ppios.que en materia de menores integran el OPI argentino.

68 El precepto que la apelante considera violentado expresa: En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las instituciones públicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los organismos legislativos, una consideración primordial a que se atenderá será el ISN (art.3.1, CDN). El precepto que la apelante considera violentado expresa: En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las instituciones públicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los organismos legislativos, una consideración primordial a que se atenderá será el ISN (art.3.1, CDN).

69 Consid.10. Que el mandato transcripto se dirige a los tribunales de todas las instancias llamados al juzgamiento del sub lite y orienta la interpretación que deba darse a un convenio internacional que, como la Convención de La Haya, fue suscripto, ratificado y aplicado por el Estado nacional… Consid.10. Que el mandato transcripto se dirige a los tribunales de todas las instancias llamados al juzgamiento del sub lite y orienta la interpretación que deba darse a un convenio internacional que, como la Convención de La Haya, fue suscripto, ratificado y aplicado por el Estado nacional…

70 … inspira el procedimiento instaurado …, destinado a implementar una exigencia que la comunidad internacional formuló en la década de los años setenta: la protección del derecho esencial del niño a no ser desarraigado por una vía de hecho de su medio habitual de vida familiar y social.

71 … La Convención parte de la presunción de que el bienestar del niño se alcanza volviendo al statu quo anterior al acto de desplazamiento o de retención ilícitos (cita…)

72 … Adviértase que esta Convención también dirige a los padres la exhortación de tener como preocupación fundamental el ISN (art.18, párr.1). En tales condiciones, es evidente que en el Derecho Internacional la Convención de La Haya armoniza y complementa la CDN. (el ISN está en el preámbulo!!)

73 Consid.11. Que, precisamente, la Convención de La Haya preserva el ISN mediante el cese de la vía de hecho. La víctima de un fraude o de una violencia debe ser, ante todo, restablecida en su situación de origen. La regla cede cuando la persona, institución u organismo que se opone a la restitución demuestre que, ante una situación extrema, se impone, en aras del ISN, el sacrificio del interés personal del guardador desasido. Consid.11. Que, precisamente, la Convención de La Haya preserva el ISN mediante el cese de la vía de hecho. La víctima de un fraude o de una violencia debe ser, ante todo, restablecida en su situación de origen. La regla cede cuando la persona, institución u organismo que se opone a la restitución demuestre que, ante una situación extrema, se impone, en aras del ISN, el sacrificio del interés personal del guardador desasido.

74 … Por ello, corresponde pronunciarse sobre las condiciones que sustentan la regla general y que son la definición convencional de la residencia habitual de la menor y del acto de turbación, en su aplicación a las circunstancias particulares del caso.

75 Consid.12. Que la expresión residencia habitual que utiliza la Convención, se refiere a una situación de hecho que supone estabilidad y permanencia y alude al centro de gravedad de la vida del menor, con exclusión de toda referencia al domicilio dependiente de los menores… Consid.12. Que la expresión residencia habitual que utiliza la Convención, se refiere a una situación de hecho que supone estabilidad y permanencia y alude al centro de gravedad de la vida del menor, con exclusión de toda referencia al domicilio dependiente de los menores…

76 …Es pues, errónea la interpretación de la apelante que hace depender la residencia de la niña a los fines del art.3, párr.1, a, de la Convención de La haya, del domicilio real de los padres. Desde su nacimiento, cabe reiterarlo, la menor desarrolló su vida en Guelph, Ontario, donde estaba su ámbito familiar y social, lo cual basta para tener por configurado el presupuesto del art.4º

77 Consid.13. Que consta en autos que el traslado de la menor con su madre a la Argentina el 11 de diciembre de 1993 –al sólo fin de pasar las fiestas- fue consentido por el padre, quien ha sostenido –sin que la demandada lo negara en su defensa de fs…- que el retorno estaba previsto para el 22 de enero de 1994… Consid.13. Que consta en autos que el traslado de la menor con su madre a la Argentina el 11 de diciembre de 1993 –al sólo fin de pasar las fiestas- fue consentido por el padre, quien ha sostenido –sin que la demandada lo negara en su defensa de fs…- que el retorno estaba previsto para el 22 de enero de 1994…

78 … Es evidente, pues, que ese consentimiento paterno no tiene los efectos previstos en el art.13, inc.a, de la Convención toda vez que fue la negativa de la madre a restituir la niña al lugar de su centro de vida habitual lo que configuró típicamente el acto de retención ilícito en el sentido de los arts.1º,a, 3 y 4 del Convenio…

79 … Por lo demás la residencia habitual de un niño, en el sentido de dicho precepto, no puede ser establecida por uno de los padres, así sea el único titular del derecho de tenencia, que no es el caso de autos, en fraude de los derechos del otro padre o por vías de hecho.

80 Consid.14. Que la tutela del ISN en el desarrollo de un procedimiento que, si bien ha sido íntegramente concebido para tutelar sus derechos, concluye normalmente con un nuevo desprendimiento, fruto de la sustracción de los lazos que hubiese tenido en el país requerido, entraña asimismo la necesidad de interpretar las causales que las autoridades judiciales o administrativas de dicho país pueden invocar para negar la restitución. Consid.14. Que la tutela del ISN en el desarrollo de un procedimiento que, si bien ha sido íntegramente concebido para tutelar sus derechos, concluye normalmente con un nuevo desprendimiento, fruto de la sustracción de los lazos que hubiese tenido en el país requerido, entraña asimismo la necesidad de interpretar las causales que las autoridades judiciales o administrativas de dicho país pueden invocar para negar la restitución.

81 Consid.16: … procurar que la vigencia de un tratado de aplicación rápida y eficaz tenga efectos disuasivos sobre las acciones de los padres que cometen sustracciones o retenciones ilícitas en atropello de los derechos del niño y, a la vez, que se convierta en un instrumento idóneo para restablecer en forma inmediata los lazos perturbados por el desplazamiento o la retención ilícitos… Consid.16: … procurar que la vigencia de un tratado de aplicación rápida y eficaz tenga efectos disuasivos sobre las acciones de los padres que cometen sustracciones o retenciones ilícitas en atropello de los derechos del niño y, a la vez, que se convierta en un instrumento idóneo para restablecer en forma inmediata los lazos perturbados por el desplazamiento o la retención ilícitos…

82 … En el sub lite cabe excluir que el regreso de la menor al Canadá con su padre importe la violación o el peligro de violación de un derecho humano fundamental de la niña, habida cuenta de los informes sociológicos y psicológicos reunidos en la causa, que dan cuenta de la regularidad de los factores externos y de calificación de ambos progenitores

83 … para garantizar la protección física y el respeto de los derechos de la niña, incluido el derecho de visita del progenitor que, en ocasión de tomarse la decisión sobre el fondo, no reciba la tenencia.

84 Consid.17. Que en atención a que el procedimiento se puso en marcha frente a un acto que la Convención de La Haya califica de ilícito, es fundamental la rapidez que se imprima al trámite, a fin de evitar que el transcurso del tiempo premie al autor de una conducta indebida, consolidando la integración de la menor a un nuevo medio… Consid.17. Que en atención a que el procedimiento se puso en marcha frente a un acto que la Convención de La Haya califica de ilícito, es fundamental la rapidez que se imprima al trámite, a fin de evitar que el transcurso del tiempo premie al autor de una conducta indebida, consolidando la integración de la menor a un nuevo medio…

85 … que responde al imperativo del art.11… Las autoridades judiciales o administrativas de los estados contratantes actuarán con urgencia en los procedimientos para la restitución de menores…

86 … Especial atención ha de ponerse a esta directiva –máxime dado las características del sistema judicial argentino-, a fin de que el paso del tiempo no desvirtúe el espíritu del tratado puesto que la integración de la menor al nuevo medio no constituye un motivo autónomo de oposición, aun cuando el segundo desplazamiento fuese conflictivo.

87 Consid.18. Que el art.13, párr.1, inc.b, libera de la obligación de ordenar la restitución cuando: b) Existe un grave riesgo de que la restitución del menor lo exponga a un peligro físico o psíquico o que de cualquier otra manera ponga al menor en una situación intolerable… Consid.18. Que el art.13, párr.1, inc.b, libera de la obligación de ordenar la restitución cuando: b) Existe un grave riesgo de que la restitución del menor lo exponga a un peligro físico o psíquico o que de cualquier otra manera ponga al menor en una situación intolerable…

88 … El texto denota que en la jerarquía de valores que sustentan la convención, el primer lugar lo ocupa el ISN, que es incluso preeminente frente a los intereses personales y muy dignos de protección del guardador desasido por las vías de hecho.

89 … La causal no apunta solamente a rechazar el regreso ante una situación de peligro externo en el país requirente –en el sub lite inexistente-, sino también a ponderar si la reinstalación en la situación anterior a la retención ilícita coloca al menor en peligro psíquico, lo cual es un grado acentuado de perturbación, muy superior al impacto emocional que normalmente se deriva en un niño ante la ruptura de la convivencia con uno de sus padres….

90 … Está claro que la mera invocación genérica del beneficio del niño, o del cambio de ambiente o de idioma, no bastan para configurar la situación excepcional que permitiría negar la restitución…

91 Consid.19. Que la información sobre la situación social del menor que pudiera lograrse en el país requirente no constituye una limitación sino una ampliación de las posibilidades probatorias de que dispone quien se opone a la restitución… Consid.19. Que la información sobre la situación social del menor que pudiera lograrse en el país requirente no constituye una limitación sino una ampliación de las posibilidades probatorias de que dispone quien se opone a la restitución…

92 Consid.20. Que por otro lado, no es imperativo la consulta directa e la voluntad de la niña. El art.12 de la CDN impone a los estados la obligación de garantizarle el derecho a ser oído, ya sea directamente o por medio de un representante o de un órgano apropiado, circunstancia satisfecha en el sub lite dada la intervención del Asesor de Menores en ambas instancias…. Consid.20. Que por otro lado, no es imperativo la consulta directa e la voluntad de la niña. El art.12 de la CDN impone a los estados la obligación de garantizarle el derecho a ser oído, ya sea directamente o por medio de un representante o de un órgano apropiado, circunstancia satisfecha en el sub lite dada la intervención del Asesor de Menores en ambas instancias….

93 … El tomar en cuenta la opinión del niño siempre se halla supeditada a que haya alcanzado una edad y un grado de madurez apropiados (art.13, párr.2, Convención de La Haya y art.12.1, CDN).

94 … De los informes de la psicóloga y de la asistente social, surge que se trata de una niña psíquicamente vulnerable y lábil debido a la edad que detenta, que atraviesa por un estado de confusión afectiva… por sentirse virtualmente tironeada por los reclamos de ambos padres.

95 … Ello permite concluir que hace a su interés superior el evitarle el conflicto psíquico de sentirse responsable de la elección entre uno de sus padres.

96 … Por lo demás, en ningún momento del proceso la recurrente solicitó a los jueces que mantuvieran una entrevista personal y directa con la niña; dicho planteo fue introducido con motivo del recurso extraordinario ante esta Corte, lo que lleva a considerarlo como fruto de una reflexión tardía…

97 … Asimismo, en lo que interesa, la posibilidad del párr.2 del art.13 de la Convención de La Haya se abre ante la oposición del niño a ser restituido, es decir, ante su vehemente rechazo a regresar (..)determinación que no ha sido de ningún modo detectada en los estudios psicológicos efectuados en esta causa.

98 Consid.21. … le corresponde a esta Corte, como órgano supremo de uno de los poderes…, aplicar … los tratados internacionales a que el país está vinculado (…) a fin de evitar que la responsabilidad internacional de la República quede comprometida por su incumplimiento,… Consid.21. … le corresponde a esta Corte, como órgano supremo de uno de los poderes…, aplicar … los tratados internacionales a que el país está vinculado (…) a fin de evitar que la responsabilidad internacional de la República quede comprometida por su incumplimiento,…

99 … Se confirma la sentencia apelada. … El tribunal exhorta a la apelante a colaborar en la etapa de ejecución de sentencia a efectos de evitar a la menor una experiencia aún más conflictiva. … Se confirma la sentencia apelada. … El tribunal exhorta a la apelante a colaborar en la etapa de ejecución de sentencia a efectos de evitar a la menor una experiencia aún más conflictiva.

100 DISIDENCIA OCONNORS-FAYT DISIDENCIA OCONNORS-FAYT El pedido de retorno de un menor al lugar de su residencia habitual mediante el procedimientoe establecido en la Convención de La Haya sobre Aspectos Civiles de la Sustracción Internacional de Menores formulado por un ciudadano argentino … El pedido de retorno de un menor al lugar de su residencia habitual mediante el procedimientoe establecido en la Convención de La Haya sobre Aspectos Civiles de la Sustracción Internacional de Menores formulado por un ciudadano argentino …

101 … transitoriametne establecido en un estado extranjero, debe ser examinado como una solicitud sometida a consideración de las autoridades argentinas, que son las únicas que deben expedirse acerca de las cuestiones propuestas.

102 … constituye un requisito previo para dar curso a un pedido de restitución de un menor la comprobación de que la retención es ilícita según las normas del estado de la última residencia del niño. Así se encuentra desprovista de todo fundamento legal la solicitud de restitución formulada por el padre que, … constituye un requisito previo para dar curso a un pedido de restitución de un menor la comprobación de que la retención es ilícita según las normas del estado de la última residencia del niño. Así se encuentra desprovista de todo fundamento legal la solicitud de restitución formulada por el padre que,

103 … ni ante las autoridades de su lugar de residencia ni durante el transcurso del proceso seguido en la Argentina, invocó o probó la existencia de legislación en el país de la última residencia del menor que diera razón a su afirmación de que la madre del menor lo retuvo en forma ilícita.

104 El procedimiento previsto para el retorno de un menor en la CLH…, es sólo un medio instrumental que debe ceder ante cualquier duda razonable de dañar la formación de su yo y perjudicar su evolución y desarrollo. El procedimiento previsto para el retorno de un menor en la CLH…, es sólo un medio instrumental que debe ceder ante cualquier duda razonable de dañar la formación de su yo y perjudicar su evolución y desarrollo.

105 La conducta de la madre, que al decidir poner fin a su estadía en el extranjero trajo al país al menor, no puede ser considerada como manifiestamente reprochable si se inserta en un contexto en que no cabe presumir una potestad exclusiva del padre para decidir la residencia del menor.. La conducta de la madre, que al decidir poner fin a su estadía en el extranjero trajo al país al menor, no puede ser considerada como manifiestamente reprochable si se inserta en un contexto en que no cabe presumir una potestad exclusiva del padre para decidir la residencia del menor..

106 … en un momento en que ambos progenitores ejercían su custodia en forma conjunta, pues ante la separación de los padres opera como necesaria consecuencia que los hijos queden en poder de uno u otro de los progenitores.

107 … Ello así, máxime considerando que si la cuestión debiera juzgarse aplicando la ley argentina, cuando ambos padres comparte la patria potestad la menor no puede salir del país sin la autorización de ambos y ante la falta de consentimiento de uno debe resolver el juez lo que convenga al interés familiar…

108 … En consecuencia, antes del pronunciamiento de una resolución en tal sentido, no puede calificarse como ilícita la conducta de ninguno de los padres, evaluación a la que no puede ser ajena la pauta prevista en el art.206 del C.Civil.

109 Los examenes psicológicos de naturaleza pericial, efectuados por profesionales altamente calificados… señalan que la privación del afecto materno en este momento de su evolución y desarrollo tendrían consecuencias de tal gravedad que no sólo perturbarían su conducta y personalidad…, sino que desorganizaría Los examenes psicológicos de naturaleza pericial, efectuados por profesionales altamente calificados… señalan que la privación del afecto materno en este momento de su evolución y desarrollo tendrían consecuencias de tal gravedad que no sólo perturbarían su conducta y personalidad…, sino que desorganizaría

110 … su evolución afectiva y mental posterior. Que esa prognosis asume grados de certidumbre apenas se advierte que el eventual regreso de la menor tendría por escenario una situación muy diferente de la anterior, no sólo por la ausencia de la madre, sino por la presencia de una mujer extraña en el que fue su hogar, incorporada por el padre…

111 … Esta situación de absoluto desamparo en que quedaría la menor pone de relieve la arbitrariedad de las decisiones de primera y de segunda instancia y de qué modo mal interpretaron la letra y el espíritu que anima a la CLH, que ha consagrado, como valor talismático, el ppio.según el cual el niño es sujeto y no objeto de derechos y que sus intereses son de primordial importancia para todas las cuestiones relativas a su custodia.

112 Que, … se desprende del informe ambiental que toda la familia de la menor, salvo su padre, está en Argentina y la menor está en contacto permanente con todos, que concurre a un jardín de infantes sin que presente ningún tipo de problemas y que está muy bien adaptada e integrada con sus compañeros… Que, … se desprende del informe ambiental que toda la familia de la menor, salvo su padre, está en Argentina y la menor está en contacto permanente con todos, que concurre a un jardín de infantes sin que presente ningún tipo de problemas y que está muy bien adaptada e integrada con sus compañeros…

113 Que constituye asimismo una circunstancia relevante a considerar la de que, por obra del padre se ha modificado la situación anterior, es decir el pretenso statu quo. Que constituye asimismo una circunstancia relevante a considerar la de que, por obra del padre se ha modificado la situación anterior, es decir el pretenso statu quo.

114 … No resulta discutible entonces que la restitución de la menor importaría grave riesgo psíquico, conforme lo prevé la CLH. En este sentido es falaz, … que la oposición a la restitución signifique premiar al autor de una conducta indebida o reconocer el imperio de los hechos consumados.

115 –DISIDENCIA DR.LOPEZ.

116 Del texto de la CLH surge que la protección perseguida se asimila a una acción de carácter posesorio, cuyo objeto no es reorganizar el ejercicio de la autoridad parental, sino encauzar la reacción ante una vía de hecho configurada por el desapoderamiento impuesto a quien ostentaba en forma personal o compartida la guarda de un menor, obviamente, contra su voluntad. Del texto de la CLH surge que la protección perseguida se asimila a una acción de carácter posesorio, cuyo objeto no es reorganizar el ejercicio de la autoridad parental, sino encauzar la reacción ante una vía de hecho configurada por el desapoderamiento impuesto a quien ostentaba en forma personal o compartida la guarda de un menor, obviamente, contra su voluntad.

117 Los presupuestos que autorizaban el trámite de la restitución, de conformidad con las directivas del convenio… se han verificado. Los presupuestos que autorizaban el trámite de la restitución, de conformidad con las directivas del convenio… se han verificado. No ha sido materia de debate que hasta el momento del traslado de la menor, ambos progenitores ejercían sobre la pequeña los derechos inherentes a la patria potestad. No ha sido materia de debate que hasta el momento del traslado de la menor, ambos progenitores ejercían sobre la pequeña los derechos inherentes a la patria potestad.

118 Tampoco se controvirtió la configuración de la retención de la menor por parte de su madre ni la temporalidad del pedido. Tampoco se controvirtió la configuración de la retención de la menor por parte de su madre ni la temporalidad del pedido.

119 La sentencia recurrida exhibe una ostensible carencia de fundamentación. Ello es así pues el a quo, sin expresar razón alguna, prescindió de la consideración del informe pericial psicológico, pese a su incuestionable valor decisivo para dar una adecuada respuesta al problema suscitado. La sentencia recurrida exhibe una ostensible carencia de fundamentación. Ello es así pues el a quo, sin expresar razón alguna, prescindió de la consideración del informe pericial psicológico, pese a su incuestionable valor decisivo para dar una adecuada respuesta al problema suscitado.

120 De él surge que la niña se aferra al vínculo materno encontrando refugio y contención… reiterando que una nueva separación afectiva podría recargar su organización psíquica ya afectada.. De él surge que la niña se aferra al vínculo materno encontrando refugio y contención… reiterando que una nueva separación afectiva podría recargar su organización psíquica ya afectada..

121 No puede prescindirse de la ponderación del factor tiempo en relación con la estabilidad psíquica y emotiva del menor, máxime cuando existen evidencias de su ulterior arraigo a un nuevo medio. No puede prescindirse de la ponderación del factor tiempo en relación con la estabilidad psíquica y emotiva del menor, máxime cuando existen evidencias de su ulterior arraigo a un nuevo medio.

122 Que, en definitiva, a juicio de esta Corte las conclusiones periciales, evaluadas conjuntamente con la situación actual de la menor ya descriptas, revelan claramente que un nuevo desarraigo se traducirá necesariamente en un daño cierto para su salud psíquica. Que, en definitiva, a juicio de esta Corte las conclusiones periciales, evaluadas conjuntamente con la situación actual de la menor ya descriptas, revelan claramente que un nuevo desarraigo se traducirá necesariamente en un daño cierto para su salud psíquica.

123 En consecuencia, ante el deber que imponen las disposiciones internacionales aplicables de resguardar el ISN, corresponde revocar el pronunciamiento recurrido y denegar la restitución requerida en los términos del art.13 de la CLH (grave riesgo psíquico). En consecuencia, ante el deber que imponen las disposiciones internacionales aplicables de resguardar el ISN, corresponde revocar el pronunciamiento recurrido y denegar la restitución requerida en los términos del art.13 de la CLH (grave riesgo psíquico).


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