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PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATÓLICA ARGENTINA Santa María de los Buenos Aires Facultad de Derecho Derecho Público I-Doctorado 2010.

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1 PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATÓLICA ARGENTINA Santa María de los Buenos Aires Facultad de Derecho Derecho Público I-Doctorado 2010

2 Luis María Bandieri Seminario de Derecho Público I Luis María Bandieri Doctor en Ciencias Jurídicas Profesor Titular con Dedicación Especial I-doctorado-uca-2010

3 Luis María Bandieri Una consideración sociológica El derecho como hecho Comportamiento práctico frente al derecho Acciones de los hombres (legisladores, jueces, abogados, delincuentes, contratantes, electores, etc.) Cómo influye el derecho en la sociedad y cómo es influido por ella.

4 Luis María Bandieri Ferdinand Lasalle ( )

5 Luis María Bandieri ¿Qué es una Constitución? ¿Qué es una Constitución? ( tres conferencias de 1862)

6 Luis María Bandieri La constitución real Los problemas constitucionales no son, primariamente, problemas de derecho sino de poder La verdadera constitución de un país sólo reside en los factores reales y efectivos de poder que en ese país rigen

7 Luis María Bandieri Los factores de poder" Las constituciones escritas no tienen valor ni son duraderas más que cuando dan expresión fiel a los factores de poder imperantes en la realidad social

8 Luis María Bandieri La hoja de papel La hoja de papel (Federico Guillermo IV) Guiñapo de bandera

9 Luis María Bandieri Conflicto Inevitable Donde la constitución escrita no se corresponde con la real, estalla inevitablemente un conflicto que no hay manera de eludir

10 Eficacia Simbólica Afrontar los problemas sociales casi exclusivamente por medio de la expedición de normas, para que la sociedad considere que sus problemas se van resolviendo por el mero dictado de aquéllas, creando un efecto tranquilizador, como el placebo en medicina

11 Luis María Bandieri Crisis El cambio epocal produce crisis Crisis del gr. krino = separar, decidir, juzgar Crisis = incertidumbre Ideas y Creencias (Ortega y Gasset) Las ideas se tienen, en las creencias se está

12 Luis María Bandieri El Cambio Epocal Debemos situar los conceptos jurídicos básicos en el cambio epocal El cierre del siglo breve ( ) La posmodernidad como último estadio de la modernidad

13 Luis María Bandieri Derecho Constitucional No nace como una expresión neutra Expresa una toma de posición Valorativa y polémica Organización racional y liberal de los poderes, contra el Antiguo Régimen

14 Luis María Bandieri Constitucionalismo Vocablo teñido de una constelación de valores que corresponden a la modernidad Giro valorativo y prescriptivo

15 Luis María Bandieri Constitucionalismo (cont.) Contemporáneo de: Secularización Predominio de la ley racional y abstracta sobre la tradición y la costumbre Soberanía de la nación Concentración del poder estatal

16 Luis María Bandieri Problemas del constitucionalismo 1.- Poder constituyente: ¿Quién hace –quién puede hacer- una constitución?

17 Luis María Bandieri Problemas del constitucionalismo (cont.) Constitucionalización del poder constituyente originario Corte Suprema o Tribunal constitucional como convención constituyente en sesión permanente (W. Wilson)

18 Luis María Bandieri Problemas del constitucionalismo (cont.) 2.- Crisis de la representación política y el gobierno representativo Crisis en la representación del Estado Crisis en la representación en el Estado Crisis en la representación ante el Estado

19 Luis María Bandieri Problemas del constitucionalismo (cont.) La ficción de la representación ha sido instituída para legalizar el parlamento bajo el aspecto de la soberanía del pueblo La idea de que el Parlamento no es más que el lugarteniente del pueblo, y que el pueblo puede exteriorizar su voluntad solamente dentro de y por el Parlamento Hans Kelsen, La Esencia dela Democracia

20 Luis María Bandieri Problemas del constitucionalismo (cont.) 3.- Crisis en la división de poderes Montesquieu ha muerto· (Alfonso Guerra) Hiperpresidencialismo Insignificancia del Congreso Cortes o Tribunales constitucionales legisladores positivoscontramayoritarios

21 Luis María Bandieri Problemas del constitucionalismo (cont.) 4.- Constitución cosmopolítica universal Derecho cosmopolítico: sujetos activos los individuos – sujetos pasivos los Estados Globalización de los human rights –derecho global humanitario

22 Luis María Bandieri Problemas del constitucionalismo (cont.) 5.- Constitucionalismo vs. populismo Tensión entre human rights y soberanía del pueblo


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