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Daños y perjuicios con motivo del divorcio Carlos A. Parellada Prof.Ord. Derecho Civil II Obligaciones y Derecho de Daños y Derecho Informático Director.

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1 Daños y perjuicios con motivo del divorcio Carlos A. Parellada Prof.Ord. Derecho Civil II Obligaciones y Derecho de Daños y Derecho Informático Director Curso de Posgrado de Daños U.N.Cuyo y U.N.Litoral Director de La Ley Gran Cuyo 1

2 La crisis matrimonial terminal que destruye la pareja y daña a sus miembros 2

3 Primera parte: Panorama general del divorcio en la Argentina Segunda parte: ¿Los ex-cónyuges pueden reclamarse daños y perjuicios? 3

4 Las soluciones tradicionales frente a la crisis según el Derecho Argentino Divorcio no vincular sanción Sistema original de la Ley 2393 (1888) El juez discernía la culpa entre las partes, que podía ser de uno de ellos o de ambos cónyuges Divorcio no vincular remedio Dec-Ley (1968) Divorcio por presentación conjunta, con culpa presumida de ambos cónyuges 4

5 Las soluciones tradicionales frente a la crisis según el Derecho Argentino Divorcio no vincular sanción Sistema original de la Ley 2393 (1888) El juez discernía la culpa entre las partes, que podía ser de uno de ellos o de ambos cónyuges Divorcio no vincular remedio Dec-Ley (1968) Divorcio por presentación conjunta con culpa presumida de ambos cónyuges 1º. El adulterio del marido o de la mujer 2o. La tentativa de homicidio contra el cónyuge (autor o cómplice o instigador) 3º. La instigación de uno de los cónyuges al otro a cometer delitos 4º. La sevicia 5º. Las injurias graves. Para su apreciación el juez tomará en consideración la educación, posición social y demás circunstancias de hecho que puedan presentarse 6. Los malos tratamientos, aunque no sean graves, cuando sean tan frecuentes que hagan intolerable la vida en común 6º. El abandono voluntario y malicioso. Causales subjetivasCausas reservadas 5

6 Las soluciones actuales frente a la crisis según el Derecho Argentino Separación personal Ley Divorcio por causales subjetivas y objetivas o por causas reservadas Divorcio vincular - remedio Ley Divorcio por causales objetivas Divorcio por presentación conjunta por causas reservadas Divorcio vincular – sanción Ley Divorcio por causales subjetivas 6

7 Las soluciones actuales frente a la crisis según el Derecho Argentino Divorcio vincular – sanción Ley Divorcio por causales subjetivas Art. 214 inc. 1º. remite al Art. 202 C.Civ. 1º. El adulterio 2o. La tentativa de homicidio contra el cónyuge o hijos (autor o cómplice o instigador) 3º. La instigación de uno de los cónyuges al otro a cometer delitos 4º. Las injurias graves. Para su apreciación el juez tomará en consideración la educación, posición social y demás circunstancias de hecho que puedan presentarse 5º. El abandono voluntario y malicioso. 7

8 Las soluciones actuales frente a la crisis según el Derecho Argentino Divorcio vincular - remedio Ley Divorcio por causales objetivas Divorcio por presentación conjunta por causas reservadas Art. 214 inc. 2º. …cuando hubieren interrumpido su cohabitación sin voluntad de volver a unirse por un término mayor de tres años. Art Transcurridos tres años del matrimonio, los cónyuges en presentación conjunta podrán manifestar al juez competente que existen causas que hacen moral imposible la vida en común y pedir su divorcio. 8

9 Las soluciones actuales frente a la crisis según el Derecho Argentino Separación personal Ley Divorcio por causales subjetivas y objetivas Las del art. 202 Art Cuando el otro cónyuge padece alteraciones mentales graves de carácter permanente, alcoholismo o adicción a la droga, si tales afecciones provocan trastornos de conducta que impidan la vida en común o la del cónyuge enfermo con los hijos Art Cuando han vivido separados de hecho sin voluntad de volverse a unir por dos años Art Transcurridos dos años por causas reservadas que hacen moralmente imposible la vida en común 9

10 Una curiosidad… toda separación personal puede concluir en divorcio vincular Sentencia por art. 202, 204 y 205 Si ambos cónyuges lo piden transcurrido 1 año SENTENCIA DISOLUCIÓN DEL VÍNCULO Sentencia por arts. 202, 203, 204 o 205 Si uno de los cónyuges lo pide transcurridos 3 años SENTENCIA DISOLUCIÓN DEL VÍNCULO 10

11 Poca experiencia argentina sobre el tema En el Derecho Francés: Corte de Montpellier (1897) Dalloz pág. 15. No hay razón para dejar de aplicar el art C.C.Fr. Art. 301 (Ley abril ) Independientemente de todas las reparaciones debidas por el esposo contra el cual el divorcio ha sido pronunciado los jueces pueden conceder al cónyuge que ha obtenido el divorcio daños e intereses por el perjuicio material o moral causado a él por la disolución del matrimonio Art. 311 (Ley mayo ) para la separación de cuerpos 11

12 En el Derecho Suizo (Código Civil de 1907): Art El esposo inocente cuyos intereses pecuniarios, aún eventuales, son comprometidos por el divorcio tiene derecho a una equitativa indemnización por parte del cónyuge culpable. Si los hechos que han determinado el divorcio han causado un grave atentado a los intereses personales del cónyuge inocente, el juez puede conceder además una suma de dinero a título de reparación moral Art. 153 El esposo al cual se ha concedido una renta vitalicia por sentencia o convención, a título de daños y perjuicios, de reparación moral o de alimentos, deja de tener derecho a ella si contrae nuevo matrimonio 12

13 En el Derecho Alemán Exposición de motivos del B.G.B. rechaza la posibilidad por entender que la base del matrimonio es exclusivamente moral y que no cabe asimilar al matrimonio a un acto jurídico que pueda ser fuente de ventajas económicas. La jurisprudencia y doctrina han aceptado la procedencia cuando la falta del cónyuge culpable constituye una violación de los principios generales de los hechos ilícitos 13

14 ¿Pueden los ex-cónyuges reclamarse daños y perjuicios? Hasta 1983 no hubo fallos que hicieran lugar a pretensiones de tal naturaleza La casual de adulterio, que dio motivo al divorcio, causa indudablemente daño moral al actor en los términos del art del Cód. Civil. Debe así entenderse que ha sufrido daño moral el cónyuge que no sólo ve quebrantada la fidelidad conyugal por las relaciones sentimentales de su consorte sino que ello adquiere estado público dentro de su círculo de actuación. Cámara 1a de Apelaciones en lo Civil y Comercial de La Plata, sala II 07/04/1983 A., A. c. A., M. N. LA LEY1983-C, 350, con nota aprobatoria de Jorge Mosset Iturraspe 14

15 ¿Pueden los ex-cónyuges reclamarse daños y perjuicios? La ley 2393 excluye toda posibilidad de reclamar indemnización a raíz del divorcio, no pudiendo los jueces atribuirse facultades legislativas de que carecen ni interpretar la ley de modo tal, que equivalga a prescindir de la regulación que gobierna la cuestión de cuyo juzgamiento se trata. Cámara 2a de Apelaciones en lo Civil y Comercial de La Plata, sala II 08/08/1986 A. V. de G., M. c. G., O. La Ley To E,

16 LA POLÉMICA SE HABÍA INSTALADO 16

17 ¿Pueden los cónyuges reclamarse daños y perjuicios? NO PUEDEN 1.Hay principio específicos del derecho de familia 2.En caso de nulidad de matrimonio, hay previsión. En divorcio no la hay SI PUEDEN 1.No hay un ámbito familiar de impunidad 2.El silencio no significa dejar de aplicar el nemiden laedere 17

18 En nuestro derecho positivo es susceptible de reparación el daño moral ocasionado por el cónyuge culpable, como consecuencia de los hechos constitutivos de las causales de divorcio. el daño moral No se pronunció sobre el daño material hechos constitutivos de las causales Los daños y perjuicios por los hechos que motivaran el divorcio o la separación personal y los causados por el divorcio o la separación personal en sí mismos, deben ser distinguidos a los fines de su reparación por el cónyuge que los haya causado 18 C.Nac.Civ., EN PLENO 20/09/1994 G., G. G. c. B. de G., S. M. L.L. To E pág. 538

19 Debe revocarse la resolución que rechazó la pretensión indemnizatoria que interpuso la actora por convertirse el juicio de divorcio tramitado entre las partes en un proceso de presentación conjunta, pues dicha presentación únicamente pudo tener efecto para la accionante en el sentido de renunciar a la invocación de la causal subjetiva, pero de ninguna manera constituyó la abdicación definitiva de la pretensión indemnizatoria presentación conjunta Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala G 04/08/2004 C., S. M. c. S., R. A. La Ley Online 19

20 NO PUEDEN 1.Hay principio específicos del derecho de familia 2.En caso de nulidad de matrimonio, hay previsión. En divorcio no la hay SI PUEDEN 1.No hay un ámbito familiar de impunidad 2.El silencio no significa dejar de aplicar el nemiden laedere PUEDEN Siempre que revistan una gravedad excepcional (Cifuentes – Zannoni) Evitar la venganza 20

21 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala F 21/05/1993 V. G., O. c. T., A. C. LA LEY, 1995-B, 335, con nota de Eduardo Molina Quiroga. - JA1994-I, ED157, 526 La indemnización de los daños y perjuicios derivados del divorcio no procede frente a actos y modos de conducta que son expresiones de desamor, de pérdida del vínculo afectivo, debiendo quedar reservada sólo a las conductas que implican auténticos agravios al otro cónyuge. 21

22 La sola configuración de causales de divorcio no es suficiente, por sí sola, para generar un derecho a la reparación del daño, sin que ello importe negar que ésta proceda en casos particulares, cuando derive de la lesión a derechos personalísimos, pues en tales casos el derecho a reparación proviene no de su calidad de cónyuge sino como cualquier persona afectada por un hecho ilícito Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Junín 27/02/2007 M., E. C. c. J.,A. L. LLBA2007 (junio),

23 La polémica no esta concluida Conclusiones firmes: – El Derecho de Familia debe interpretarse en consonancia con el Derecho de Daños – El art. 19 Const.Nacional –en el que enraíza el derecho a ser resarcido- prevalece sobre el silencio de las normas inferiores aunque pretendan excluir el resarcimiento de los daños que se causen los cónyuges 23

24 La polémica no esta concluida Conclusiones firmes: – La reparación es de los daños provocados por los hechos que constituyen causales de divorcio, no se repara la mala elección del compañero ni los daños producidos por el divorcio en sí mismo 24 Son distinguibles los daños y perjuicios causados por los hechos que motivaron el divorcio o separación personal, de los causados por el divorcio en sí mismo o la separación personal (Unanimidad en las Jornadas Nacionales de Derecho Civil – Santa Fe- 1990)

25 Conclusiones firmes: – No hay reparación cuando el divorcio se produce por causales objetivas. 25 Son aplicables las normas generales de la responsabilidad extracontractual, exclusivamente a los efectos de reparar los daños causados por los hechos ilícitos configurados en las causales del art. 202 C.Civ. (Jornadas Nacionales de Derecho Civil – Santa Fe – 1990)

26 Conclusiones firmes: – La responsabilidad se dilucida en la órbita extracontractual – El factor de atribución es la culpa o el dolo. No hay lugar a factores objetivos de atribución. 26 Estos daños se rigen por el régimen de la responsabilidad extracontractual fundada en factor de atribución subjetivo (Jornadas Nacionales de Derecho Civil – Santa Fe- 1990

27 Conclusiones dudosas Son reparables tanto materiales como morales 27 Hay quienes entienden que el régimen de alimentos es la única reparación procedente (Un sector minoritario de las Jornadas Nacionales de Derecho Civil – Santa Fe La mayor parte de la doctrina entiende que son indemnizable independientemente del régimen alimentario

28 Todavía hay que reflexionar mucho sobre este tema… que en la Argentina sólo tiene veinticinco años de reflexión, lo que para el Derecho es poco tiempo 28


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